臺灣新竹地方法院民事-SCDV,105,司聲,319,20161012,1

臺灣新竹地方法院民事裁定 105年度司聲字第319號
聲 請 人 温緯業
相 對 人 黃雅惠
上列聲請人聲請返還提存物事件，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、本件聲請意旨略以：聲請人前依本院101年度司裁全字第593號民事裁定，向本院以102年度存字第76號提存新台幣（下同）270,500元擔保假扣押，並以本院102年度司執全字第17號為假扣押之執行在案。

惟查，本件之本案部分業經本院以102年度家訴字第39號民事判決確定終結在案，聲請人已於訴訟終結後定20日以上之期間催告相對人行使權利，今催告期間已逾20日以上，相對人並未行使權利，為此依民事訴訟法第104條第1項規定，聲請返還擔保金，並提出本院102年度家訴字第39號民事判決暨其確定證明書各一件、102年度存字第76號提存書一件、101年度司裁全字第593號民事裁定一件、竹東郵局存證號碼第244號存證信函暨其掛號郵件收件回執各一件（以上均為影本）等為證。

二、按返還擔保金，依民事訴訟法第106條準用第104條之規定，須符合：㈠應供擔保之原因消滅者；

㈡供擔保人證明受擔保利益人同意返還者；

㈢訴訟終結後，供擔保人證明已定二十日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利而未行使，或法院依供擔保人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間內行使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者之要件，法院始得裁定返還擔保金。

另所謂訴訟終結，在因假扣押所供擔保之場合，因該擔保係為保障受擔保利益人因該假扣押所受損害而設，倘執行法院已依假扣押裁定為假扣押之執行，則在供擔保人撤回假扣押之執行前，受擔保利益人所受損害仍可能繼續發生，損害額既尚未確定，自難強令受擔保利益人行使其權利。

在假扣押債權人已聲請假扣押，並已提起本案訴訟之情形下，債權人依民事訴訟法第106條準用第104條第1項第3款規定，聲請裁定返還提存物時，必待本案訴訟已終結，並已撤回假扣押之執行，始得謂為訴訟終結，最高法院99年度台抗字第274號裁定意旨可資參照。

三、經查：本件依聲請人所陳述之情形，既非債務人絕無損害發生，或債權人本案請求全部勝訴確定，亦未賠償債務人所生之損害，自難謂其應供擔保之原因消滅。

復查聲請人係依前開准予假扣押之裁定向本院聲請以102年度司執全字第17號假扣押執行程序查封相對人之財產，業據本院調取上開卷宗查閱屬實。

聲請人雖已催告相對人行使權利，惟上開假扣押執行程序包含本院對第三人華南商業銀行股份有限公司竹北分公司核發之扣押(存款)命令，及囑託臺灣臺北地方法院執行相對人對第三人公司之債權，而聲請人僅提出臺灣臺北地方法院核發之撤銷執行命令，惟迄今尚未經聲請人撤回就本院之假扣押執行部分，相對人自有可能因為假扣押之繼續執行而受有損害，假扣押之執行程序不能謂為已經終結，此與廣義之訴訟終結要件即有不符。

況且，首揭法條係規定「訴訟終結後，供擔保人證明已定二十日以上之期間，催告受擔保利益人行使權利」，則聲請人在訴訟尚未終結前所為之催告，當不生效力，本件聲請於法尚有未合，應予駁回，爰裁定如主文。

四、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向司法事務官提出異議。

中 華 民 國 105 年 10 月 12 日
民事第一庭 司法事務官 孔怡璇