臺灣新竹地方法院民事-SCDV,105,訴,490,20160714,1

臺灣新竹地方法院民事裁定 105年度訴字第490號
聲 請 人
即 原 告 莊克成
莊民宗
相 對 人
即 被 告 中租迪和股份有限公司
法定代理人 陳鳳龍
訴訟代理人 宋源峻
上列當事人間請求確認有權存在等事件，聲請人即原告聲請發給起訴證明，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：聲請人即原告與相對人即被告間確認所有權存在等事件，業經本院審理中，因暫編新竹市○○段0000○號之建物係聲請人共同出資建造，而屬聲請人所共有，惟目前經債權人即相對人聲請強制執行拍賣中，為免於訟終結前，訴訟標的現狀變更，造成聲請人無法回復之損害，爰依民事訴訟法第254條第5項規定，聲請發給已起訴之證明。

二、按訴訟繫屬中為訴訟標的之權利，其取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於起訴後，受訴法院得依當事人之聲請發給已起訴之證明，由當事人持向該管登記機關請求將訴訟繫屬之事實予以登記，民事訴訟法第254條第5項定有明文。

本條項之立法，係因民事訴訟法第254條第1項規定：訴訟繫屬中為訴訟標的之法律關係，雖移轉於第三人，於訴訟無影響；

同法第401條第1項前段另規定：確定判決，除當事人外，對於訴訟繫屬後為當事人之繼受人者，亦有效力。

據此二規定，訴訟繫屬後繼受訴訟標的法律關係之繼受人，並未當然承繼當事人之地位，卻須受判決之既判力所及，為避免繼受人因不知訴訟繫屬之事實，致受不利益，同時減少其主張善意受讓訴訟標的之權利以阻斷既判力，致生紛爭，故以公示制度揭示訴訟繫屬之事實，使其知悉，以預防紛爭。

惟此條項顧及公示制度之執行可能性，兼為減少法院之負擔，乃限於繫屬中之訴訟係以取得、設定、喪失、變更依法應登記之權利為訴訟標的者，始在適用之列。

故依此條項發給起訴證明者，須原告起訴係以得、喪、設定、變更依法應登記之權利，作為訴訟標的（例如基於不動產所有權而為請求），始足當之。

若原告起訴所主張為訴訟標的之權利，其得、喪、設定、變更無須登記者（例如基於買賣契約所生之債權），縱使所請求給付者，為得、喪、設定、變更應經登記之「標的物」（例如不動產），亦與上開規定之要件不符，尚不能發給起訴之證明。

三、查，本件聲請人對相對人提起確認所有權存在等訴訟，其訴之聲明為「一、確認原告二人就系爭暫編6466建號之建物各有應有部分1/2 之權利存在。

二、本院104 年度司執字第1087號強制執行事件，就原告莊克成所有暫編6466建號應有部分1/2 建物所為之執行程序應予撤銷。」

核其主張之訴訟標的係確認之訴及第三人異議之訴，均非本於不動產之物上請求權而有所請求，尚與其權利之取得、設定、喪夫或變更無涉，揆諸前揭說明，自無從依前開規定發給起訴證明。

是聲請人聲請發給已起訴之證明，核與民事訴訟法第254條第5項前段規定之要件不合，應予駁回。

四、爰裁定如主文。

中 華 民 國 105 年 7 月 14 日
民事第二庭 法 官 高敏俐
以上正本係照原本作成。
本裁定不得聲明不服。
中 華 民 國 105 年 7 月 14 日
書記官 吳月華