臺灣士林地方法院刑事-SLDM,106,簡,63,20170531,1

臺灣士林地方法院刑事簡易判決 106年度簡字第63號
公 訴 人 臺灣士林地方法院檢察署檢察官
被 告 謝政吉
上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第00000 號），本院經訊問被告後，被告於審理程序中自白犯罪（105 年度易字第204 號），本院合議庭裁定由受命法官獨任改以簡易判決處刑，並判決如下：

主 文

謝政吉犯詐欺得利罪，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

緩刑貳年，並應向告訴人王綿支付如附表所示之損害賠償。

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實部分第1 行「竟意圖為自己不法所有」更正為「竟基於意圖得財產上不法利益之犯意」，證據部分增列「被告謝政吉於本院審理程序中之自白」外（見本院106 年度簡字第63號卷〈下稱本院卷〉第71頁反面），其餘均引用起訴書之記載（如附件）。

二、論罪科刑：㈠按刑法第339條第1項詐欺取財罪之成立，以行為人有為自己或第三人不法所有意圖之主觀犯意存在，並表現於外，以詐術使相對人陷於錯誤而交付本人或第三人之物為要件，而同條第2項詐欺得利罪之成立，則以行為人施用詐術而圖得財產上不法之利益為成立要件。

前者之結果為使人為物之交付，後者則係行為人自己或第三人得財產上不法之利益，是行為人之不法意圖，已包含在結果內，故無須如前者另須行為人具有不法所有之意圖，此觀該條第2項條文謂「以前項方法（指詐術）得財產上不法之利益」，而非謂「以前項意圖及方法，得財產上不法之利益」，即可自明。

又前者之行為客體係指現實之財物，後者則指取得債權、免除債務、延期履行債務或提供勞務等財物以外之財產上不法利益（最高法院25年非字第119 號判例及86年度臺上字第3534號判決參照）。

經查，被告上開要求告訴人王綿、劉承勳利用投注設施進行下注之彩券類型為快開型彩券，告訴人王綿、劉承勳既已為有效投注，且未見有何可歸責於告訴人王綿、劉承勳之事由，被告上開投注之行為，隨即可知輸贏，足認被告所詐得者應係未付款而投注彩券之財產上利益，至於實體之彩券僅係當被告中獎時得以之作為兌換彩金之證明，如未中獎即形同廢紙，並非被告意欲詐取之客體。

是核被告所為，係犯刑法第339條第2項之詐欺得利罪。

至公訴意旨原認被告上開所為應論以刑法第339條第1項之詐欺取財罪嫌，固有未洽，已如上述，然刑法第339條第1項之詐欺取財罪及同條第2項之詐欺得利罪，俱有行為人施用詐術之行為要素，均屬詐欺背信及重利罪章之犯罪，彼此所間者，乃在於前者之結果為使人為現實財物之交付，後者則係行為人自己或第三人得財物以外之財產上不法利益，二罪名之構成要件具有相當程度之吻合，應認其基本社會事實具有同一性，且此部分犯行業經本院對被告踐行告知罪名之程序（見本院卷第60頁反面），本院自仍得加以審究。

㈡爰審酌被告正值壯年，利用告訴人王綿、劉承勳對其為常客身分之信賴，而為本案犯行，所為實屬不該，惟念其終能坦認犯行，並與告訴人王綿達成和解（告訴人劉承勳部分委由告訴人王綿受領），有本院106 年度附民字第96號和解筆錄在卷可按（見本院卷第78頁），犯罪後態度尚可，兼衡被告犯罪之動機、目的、手段、所得利益、自述高職畢業之教育智識程度、月薪約新臺幣（下同）2 萬多元、未婚、無子女之家庭經濟生活狀況（見本院卷第71頁反面）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示警懲。

㈢被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可查，且除坦承犯行外，復已與告訴人王綿達成和解，本院認被告經此偵審程序及科刑之宣告後，當能知所警惕而無再犯之虞，認前開所宣告之刑以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款規定，併予宣告緩刑2 年，用啟自新。

㈣末按緩刑宣告，得斟酌情形，命犯罪行為人向被害人支付相當數額之財產或非財產上之損害賠償，刑法第74條第2項第3款定有明文。

而被告之詐欺得利行為，對告訴人王綿、劉承勳造成損害，自應予賠償。

本院為兼保障告訴人王綿、劉承勳之權益，參照前揭說明及和解內容，就緩刑之條件，諭知如附表所示。

此部分並得為民事強制執行名義。

如被告未遵循本院諭知之緩刑期間所定負擔而情節重大者，檢察官得依刑事訴訟法第476條及刑法第75條之1第1項第4款之規定，聲請撤銷本件緩刑之宣告，併予敘明。

三、至被告雖因本案犯罪而受有相當於4 萬2 千元之利益，惟考量被告已與告訴人王綿以相同金額達成和解，如被告確實履行和解金額，已足以剝奪其犯罪利得，若被告未能履行，告訴人亦得持該和解筆錄為民事強制執行名義，對被告財產聲請強制執行，已達沒收制度剝奪被告犯罪利得之立法目的，故認就被告犯罪利得部分再予以沒收，尚有過苛之虞，爰依刑法第38條之2第2項過苛條節條款之規定，不予宣告沒收。

四、據上論斷，應依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項，刑法第339條第2項、第41條第1項前段、74條第1項第1款、第2項第3款，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。

五、檢察官及被告如不服本判決，應於收受送達之日起10日內，向本院提起上訴。

本案經檢察官簡仲田到庭執行職務。

中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
刑事第八庭法 官 陳孟皇
以上正本證明與原本無異。
書記官 林鼎嵐
中 華 民 國 106 年 6 月 5 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
刑法第339條
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。
附表：
謝政吉應給付王綿新臺幣（下同）肆萬貳仟元，自民國106 年5月21日起至107 年4 月21日止，按月於每月20日前各給付參仟伍佰元，如有一期未履行，尚未到期部分視為全部到期。
以上款項匯入以下帳戶：華南銀行員林分行，戶名：王綿，帳號：
000000000000號。