臺灣士林地方法院刑事-SLDM,112,審簡,7,20230111,1

臺灣士林地方法院刑事簡易判決
112年度審簡字第7號
公 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官
被 告 徐浩瑋


上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（111年度偵字第18640號），被告於準備程序自白犯罪（111年度審易字第1558號），本院認為宜以簡易判決處刑如下：

主 文

徐浩瑋犯持有第三級毒品純質淨重五公克以上罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案如附表編號一至五所示之物均沒收。

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據，除均引用檢察官起訴書之記載（如附件）外，證據部分併補充如下：被告徐浩瑋於本院準備程序時之自白。

二、論罪科刑：㈠核被告徐浩瑋所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪。

又毒品危害防制條例所規定之持有毒品行為，其持有之繼續，為行為之繼續，而非狀態之繼續；

亦即一經持有該條例所規定之毒品，其犯罪即已成立，但其完結須繼續至持有行為終了時為止，是被告一經持有毒品，罪即成立，至其為警查獲而持有行為終了時，應僅以一罪論處。

㈡爰以行為人之責任為基礎，並審酌被告之素行，此有上開前案紀錄表可按，其雖為供己施用而持有本案毒品，然所持有數量高達總純質淨重16.2556公克，極易滋生其他犯罪，對於社會秩序顯有相當之潛在危害，固屬可議，惟念及其犯後坦承犯行之態度，及其持有毒品之種類單一，且尚無使之流通更生其他犯罪情形，併斟酌其持有毒品之數量、時間之久暫，兼衡其犯罪之動機、目的，暨其自陳高中肄業之智識程度、未婚，無子女，從事板模，獨居之家庭經濟與生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，併諭知易科罰金之折算標準，資為懲儆。

三、關於沒收部分：㈠按毒品危害防制條例第2條第2項規定，毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性分為四級，並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同品項之毒品等行為，分別定其處罰。

至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，故未設處罰之規定，僅就施用或持有第一、二級毒品科以刑罰。

惟鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；

第18條第1項中段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之。

從而，依同條例第18條第1項中段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用、持有第三、四級毒品而言；

倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。

又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四毒品之沒收依據（最高法院96年度台上字第728號、98年度台上字第6117號等判決參照）。

㈡本件扣案如附表編號1至4所示之物，經送驗結果（詳附表鑑定結果欄），確實均檢出第三級毒品「Ketamine」成分，純質淨重合計16.2556公克，而毒品危害防制條例對犯持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪，所查獲第三級毒品之沒收，固無特別規定，然該持有第三級毒品行為既已構成犯罪，則該查獲之毒品即屬不受法律保護之違禁物；

而盛裝附表編號1至4所示第三級毒品之包裝袋，因其上殘留微量毒品，無法完全析離，應整體視為查獲之第三級毒品，同屬違禁物，均應依刑法第38條第1項之規定，予以宣告沒收。

又扣案如附表編號5所示之物，經送驗結果（詳附表鑑定結果欄），亦確實檢出有第三級毒品「Ketamine」成分殘留，且其上殘留之微量毒品，無法完全析離，亦應整體視為查獲之第三級毒品而屬違禁物，應依上開同一規定，宣告沒收之；

至於鑑驗中所費失之毒品，既已滅失，自無須再諭知沒收。

㈢至扣案如附表6、7所示之電子磅秤1臺、分裝袋1包等物，係供被告施用愷他命時所使用，業據被告供述明確（見本院民國111年12月20日準備程序筆錄第2頁），而卷內尚查無證據足認與被告本案持有第三級毒品純質淨重5公克以上犯行有何關聯，且均非屬違禁物，故均不予宣告沒收，併此敘明。

四、據上論結，應依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條第1項，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得於判決書送達之翌日起20日內，以書狀敘述理由（應附繕本），向本院提出上訴。

本案經檢察官楊舒婷提起公訴，檢察官蔡元仕到庭執行職務。

中 華 民 國 112 年 1 月 11 日
刑事第十庭法 官 李冠宜
以上正本證明與原本無異。
因疫情而遲誤不變期間，得向法院聲請回復原狀。
書記官 杜依玹
中 華 民 國 112 年 1 月 11 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。
附表：
編號 扣案物品名稱 數量 鑑 定 結 果 1 第三級毒品「Ketamine」 3袋 白色結晶3袋。
實稱毛重6.0230公克，淨重5.3810公克，取樣0.0168公克，餘重5.3642公克，鑑驗Ketamine成分，純度為71.6％，純質淨重3.8528公克。
交通部民用航空局航空醫務中心111年7月25日航藥鑑字第0000000、0000000Q號毒品鑑定書（見偵卷第59至62頁） 2 第三級毒品「Ketamine」 3袋 白色細結晶3袋。
實稱毛重6.2600公克，淨重5.6180公克，取樣0.0198公克，餘重5.5982公克，鑑驗Ketamine成分，純度為66.6％，純質淨重3.7416公克。
3 第三級毒品「Ketamine」 1袋 白色粉末1袋。
實稱毛重0.2730公克，淨重0.0590公克，取樣0.0172公克，餘重0.0418公克，鑑驗Ketamine成分，純度為71.6％，純質淨重0.0422公克。
4 第三級毒品「Ketamine」 1袋 白色結晶1袋。
實稱毛重13.7510公克，淨重12.1910公克，取樣0.0477公克，餘重12.1433公克，鑑驗Ketamine成分，純度為70.7％，純質淨重8.6190公克。
5 K盤 1個 金屬卡片1張，經刮取殘渣，檢出Ketamine成分。
6 電子磅秤 1臺 N/A 7 分裝袋 1包 N/A