臺灣士林地方法院刑事-SLDM,113,審簡,637,20240731,1

臺灣士林地方法院刑事判決
113年度審簡字第637號
公 訴 人 臺灣士林地方檢察署檢察官
被 告 余仁凱



上列被告因違反藥事法等案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第4587號），因被告於準備程序中自白犯罪，本院合議庭認宜以簡易判決處刑，爰裁定由受命法官獨任逕以簡易判決處刑如下：

主 文

甲○○犯藥事法第八十三條第四項、第一項之轉讓偽藥未遂罪，處有期徒刑肆月。

扣案含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包貳包（含包裝袋貳只，驗餘總淨重參點參捌公克），均沒收。

事實及理由

一、本案之犯罪事實及證據，除起訴書犯罪事實欄第1至5行關於犯意之記載，更正為「甲○○明知4-甲基甲基卡西酮係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列之第三級毒品，且經衛生福利部公告列為第三級管制藥品，除依藥事法相關規定核准製造外，亦屬藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之偽藥，依法不得轉讓，竟基於轉讓偽藥之犯意」；

另證據部分補充「被告甲○○於本院準備程序中之自白」、「臺北市政府警察局南港分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表」外，其餘均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。

二、論罪科刑：㈠按4-甲基甲基卡西酮為毒品危害防制條例第2條第2項第3款規定之第三級毒品，亦屬管制藥品管理條例第3條第2項之第三級管制藥品，而第三級管制藥品之製造或輸入，依藥事法第39條之規定，應向衛生福利部申請查驗登記，並經核領藥品許可證後，始得製造或輸入並為醫藥上使用，倘涉未經核准擅自輸入者，適用藥事法第22條第1項第2款之規定，應屬禁藥；

若涉未經核准擅自製造者，依同法第20條第1款之規定，應屬偽藥。

觀諸被告於本案所轉讓之毒品咖啡包（見偵卷第31至32頁），並無藥品之外包裝及仿單，自非合法調劑、供應之藥品，復無從證明係自國外走私輸入（未經核准擅自輸入則屬禁藥），顯均係未經核准而擅自製作之管制藥品，應為國內違法製造之偽藥無訛。

㈡次按毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪，同有處罰轉讓行為之規定，故行為人明知為偽藥而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於上開二罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷。

而藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪之法定本刑為7年以下有期徒刑，得併科新臺幣（下同）5,000萬元以下罰金，較毒品危害防制條例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑為3年以下有期徒刑，得併科30萬元以下罰金為重，是依重法優於輕法之法理，應適用藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪處斷（最高法院102年度台上字第2405號判決意旨參照）。

㈢核被告所為，係犯藥事法第83條第4項、第1項之轉讓偽藥未遂罪。

又因藥事法並無處罰持有偽藥之明文，基於法律一體適用，被告所為既依藥事法第83條第1項之規定論處，其持有偽藥並未構成犯罪，自無持有低度行為應為轉讓高度行為所吸收之關係存在，附此敘明。

㈣被告已著手於轉讓偽藥犯罪之實行而不遂，為未遂犯，爰依刑法第25條第2項之規定，按既遂犯之刑減輕其刑。

㈤鑑於毒品危害防制條例第17條第2項減刑規定之立法意旨與自首雷同，係將單純科刑事由作為處斷刑上減輕規定，其正當性乃求諸於行為人偵、審程序中自白之事實，而非刑罰評價對象之構成要件行為，是與罪責成立之關聯性已遠，基於責任個別原則，自非不能割裂適用。

再佐以藥事法並無與前開減刑規定相類似或衝突之規定，基於本質上相同事物應為相同處理之法理，及法秩序一致性要求，自應給予該規定之減刑寬典，以減少法規範間之衝突與矛盾。

從而，行為人轉讓同屬偽藥之第三級毒品，雖依法規競合重法優於輕法之原則，擇較重之藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪論處，但如行為人符合毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑規定之要件，仍應適用該條項規定減輕其刑（最高法院109年度台上字第4243號判決意旨參照）。

經查，被告就本案轉讓偽藥之犯行，於警詢、偵查中及本院準備程序時均自白犯行，揆諸上開說明，應依毒品危害防制條例第17條第2項規定減輕其刑，並依法遞減之。

㈥爰以行為人之責任為基礎，審酌被告無視政府杜絕毒品犯罪之禁令，明知其所持有之毒品咖啡包含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分，屬管制之偽藥，若濫行施用，將對施用者之身心造成嚴重傷害，仍恣意為本案轉讓偽藥犯行，所為助長毒品氾濫，戕害他人身心健康，並危害社會治安及國家對於藥物安全之行政管理，實屬不該，應予非難；

惟念及被告犯後始終坦承犯行，態度尚可，又所轉讓之偽藥並未實際流通於市面，犯罪情節非重，兼衡其素行、本案之犯罪動機、目的、手段、轉讓偽藥之數量，及被告自陳高職畢業之教育智識程度、已婚並育有2名未成年子女、目前從事汽車美容工作之家庭生活經濟狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑。

三、沒收部分：扣案內含粉紅色粉末之咖啡包2包（總毛重6.32公克，總淨 重3.42公克，各取0.02公克化驗，驗餘總淨重3.38公克），經送請臺北市政府警察局刑事鑑識中心鑑驗結果，均檢出含第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分，此有臺北市政府警察局113年北市鑑毒字第41號鑑定書1份附卷可佐（見偵卷第107頁），既屬違禁物，故不問屬於犯人與否，均應依刑法第38條第1項之規定宣告沒收；

又裝盛上開毒品之包裝袋2只，依照現行毒品之鑑驗方式，仍會留有微量之毒品殘渣而無法完全析離，自應整體視為查獲之違禁物，而依刑法第38條第1項之規定一併宣告沒收。

至因鑑驗而耗損之毒品，既已滅失不存在，故不予宣告沒收，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項、第450條第1項，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自收受送達之日起20日內，以書狀敘明理由，向本院提出上訴（須附繕本）。

六、本案經檢察官乙○○提起公訴，由檢察官李美金到庭執行職務。

中 華 民 國 113 年 7 月 31 日
刑事第十庭 法 官 林于捷
以上正本證明與原本無異。
書記官 吳琛琛
中 華 民 國 113 年 8 月 5 日
附錄本案論罪科刑法條：
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；
致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。
因過失犯第一項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5百萬元以下罰金。
第一項之未遂犯罰之。

【附件】
臺灣士林地方檢察署檢察官起訴書
113年度偵字第4587號
被 告 甲○○ 男 44歲（民國00年0月00日生）
住○○市○○區○○路000號3樓
送達新北市○○區○○街00巷00號1
樓
國民身分證統一編號：Z000000000號
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、甲○○明知4-甲基甲基卡西酮為毒品危害防制條例第2條第2項第3款規定之第三級毒品，且係經中央主管機關即行政院衛生福利部公告管制之藥品，除依藥事法相關規定依法製造外，係屬藥事法所稱未經核准擅自製造之偽藥，不得任意持有、轉讓，詎甲○○基於轉讓第三級毒品及偽藥之犯意，於民國113年2月1日18時許，以交友軟體SayHi暱稱「阿凱」（帳號：00000000）、通訊軟體Wechat暱稱「小冷」（帳號：wsxqap）私訊警方喬裝之網友表示可無償提供毒品咖啡包，並約定於113年2月1日22時25分許，在新北市○○區○○街00巷00號前碰面交付毒品咖啡包，嗣甲○○依約到場後，無償轉讓摻有4-甲基甲基卡西酮之毒品咖啡包2包予警方喬裝之網友，警方隨即表明身分逮捕甲○○而未遂，當場扣得摻有4-甲基甲基卡西酮之毒品咖啡包2包，因而查悉上情。
二、案經臺北市政府警察局南港分局報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：
編號 證據名稱 待證事實
1 被告甲○○於警詢及偵查中之自白 坦承SayHi暱稱「阿凱」、Wechat暱稱「小冷」為其使用，其於上開時間、地點，欲無償轉讓毒品咖啡包2包予警方喬裝之網友。
2 被告與警方喬裝之網友之對話紀錄 證明被告欲無償轉讓毒品咖啡包2包予警方喬裝之網友。
3 現場及扣案咖啡包2包照片 證明被告於上開時地，欲無償轉讓毒品咖啡包2包予警方喬裝之網友。
4 臺北市政府警察局南港分局南港派出所113年2月1日職務報告 證明被告於上開時地，欲無償轉讓毒品咖啡包2包予警方喬裝之網友，警方隨即表明身分逮捕被告。
5 臺北市政府警察局鑑定書 證明扣案之毒品咖啡包2包含有4-甲基甲基卡西酮成分。
二、
㈠按毒品危害防制條例第8條第5項、第3項之轉讓第三級毒品未遂罪及藥事法第83條第4項、第1項之轉讓偽藥未遂罪，同有處罰轉讓第三級毒品之規定。
故行為人明知為偽藥而轉讓他人者，其轉讓行為同時該當於毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷，有最高法院102年度台上字第2405號判決意旨參照。
依藥事法第83條第1項規定，轉讓偽藥罪之法定本刑為「7年以下有期徒刑，得併科5,000萬元以下罰金」，較毒品危害防制條例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑「3年以下有期徒刑，得併科30萬元以下罰金」為重，依法規競合，以重法優於輕法之適用法則，被告本件轉讓第三級毒品之犯行自應適用藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪論處。
是核被告所為，係犯藥事法第83條第4項、第1項之轉讓偽藥未遂罪嫌。
㈡扣案之毒品咖啡包2包，均檢出4-甲基甲基卡西酮，為供被告實行轉讓偽藥犯行所使用之目的物，且均屬違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，均請依刑法第38條第1項規定，宣告沒收之。
三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。
此 致
臺灣士林地方法院
中 華 民 國 113 年 3 月 27 日
檢 察 官 乙○○
本件正本證明與原本無異
中 華 民 國 113 年 4 月 19 日
書 記 官 羅明柔
所犯法條
藥事法第83條第4項、第1項
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；
致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5百萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第8條第3項、第5項
轉讓第一級毒品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
轉讓第二級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
轉讓第三級毒品者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
轉讓第四級毒品者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
前四項之未遂犯罰之。
轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。