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臺灣士林地方法院民事判決 97年度勞訴字第23號
原 告 戊○○
己○○
樓
壬○○
樓
乙○○
丙○○
丁○○
號2樓
甲○○
之2
庚○○
辛○○
共 同
訴訟代理人 張晴玲律師
被 告 鴻洋生命科學股份有限公司
法定代理人 癸○○
訴訟代理人 黃秀禎律師
複 代理人 楊宗翰律師
上列當事人間請求給付資遣費等事件，本院於民國98年3 月2 日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應分別給付原告如附表二「得請求總金額」欄所示之金額，及均自民國九十七年六月十二日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔五分之三，餘由原告負擔。
本判決原告勝訴部分，於原告分別以附表二「供擔保金額」欄所示金額為被告供擔保後，得假執行；
但被告如以新台幣壹佰伍拾柒萬玖仟柒佰叁拾伍元為原告預供擔保，得免為假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
一、原告起訴主張：原告等人原均任職於被告公司，其等到職日如附表一所示，嗣經被告於民國96年12月17日委請律師以業務緊縮為由，發函終止兩造間之勞動契約，惟被告迄未給付原告等人資遣費及預告期間工資，且積欠96年12月份薪資及年終獎金未給付，為此，爰依兩造間之勞動契約及勞動基準法第11條、第16條、第17條之規定，請求被告給付原告等人96年12月份薪資、年終獎金、資遣費、預告期間工資等語（計算方式及請求明細參附表一）。
並聲明：㈠被告應給付原告辛○○、戊○○、壬○○、乙○○、丙○○、林瑞興、甲○○、庚○○、丁○○各新台幣（下同）274,633 元、497,417 元、513,333 元、164,646 元、217,233 元、707,389元、151,560 元、135,348 元、139,058 元，及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息5%計算之利息。
㈡願供擔保，請准宣告假執行。
二、被告則以：㈠原告壬○○係自95年3 月1 日起任職於被告公司，原告主張之年資有誤。
另兩造終止勞動契約之時間，其中原告丙○○為96年12月31日，壬○○為96年12月20日，其他原告則均為96年12月18日，故原告等人主張其等均應領取96年12月整月份之薪資，即非可採。
㈡原告等人主張之平均工資，並未扣除勞健保費用、加班費及電話費補貼，顯有未當，故其等計算之資遣費、預告期間工資等，自非正確。
㈢原告等請求之年終獎金為勉勵、恩惠性質之給與，並非工資，且被告於96年度之營業淨利率及純益率均呈負成長，營業淨利及課稅所得額亦高達負2,724,782 元，自無法發放年終獎金予原告等人等語，資為抗辯。
並聲明：㈠原告之訴及假執行之聲請均駁回。
㈡如受不利判決，願供擔保，請准宣告免為假執行。
三、兩造不爭執之事實：㈠原告等人原為被告公司之受僱人，到職日除原告壬○○部分外，均如附表一所示，且自94年7 月1 日起均適用勞退新制。
㈡被告於96年12月17日以業務緊縮為由，以律師函終止與原告等人間之勞動契約，原告丙○○終止時間為96年12月31日，原告壬○○終止時間為96年12月20日，其他原告之終止時間均為96年12月18日。
四、本件經依民事訴訟法第271條之1 準用同法第270條之1第1項第3款規定，整理並協議簡化爭點後，兩造同意協議簡化後之爭點為（本院卷第143頁）：㈠原告等人得請求之資遣費金額為何？1.原告壬○○之年資為何？2.原告等人之平均工資為何？㈡原告等人得請求之96年12月份薪資金額為何？㈢原告等人得請求之預告期間工資金額為何？㈣原告等人請求被告給付2個月之年終獎金，有無理由？
五、本院得心證之理由：㈠原告等人得請求之資遣費金額為何？1.本件原告壬○○主張其自93年5 月17日起任職於訴外人寶典，嗣被告公司原法定代理人蔡裕平於其自寶典公司轉任被告公司時，曾口頭同意承認原告壬○○於寶典公司之年資等情，業經證人戊○○到庭證述屬實（本院卷第147 頁），被告雖質疑其並非人事部門主管，有關年資之計算應不在其主管業務範圍內云云，然該證人之所以知悉上開口頭協議，乃因其參與某次經營會議時在場聽聞，此業據證人戊○○證述綦詳，自與其是否擔任人事部門主管無關。
又「董事長對內為股東會、董事會及常務董事會主席，對外代表公司。」
，公司法第208條第3項前段亦有明文，是被告公司既由其董事長蔡裕平代表公司同意承認原告壬○○於寶典公司之年資，自不得事後片面反悔，且依同法條第5項準用該法第57條、第58條之規定，縱認被告公司對董事長之代表權有所限制，亦不得對抗善意第三人，是被告以董事長就年資問題不得私相授受等語為辯，亦不足憑採。
2.按勞基法第2條第3款規定：「工資：謂勞工因工作而獲得之報酬；
包括工資、薪金及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與均屬之」，勞基法施行細則第10條則規定：「本法第2條第3款所稱之其他任何名義之經常性給與係指左列各款以外之給與：1.紅利。
2.獎金：指年終獎金…。
10. 工作服、作業用品及其代金…」。
是以，所謂工資，雖包括工資、薪金、及按計時、計日、計月、計件以現金或實物等方式給付之獎金、津貼及其他任何名義之經常性給與，然勞基法施行細則第10條既已將所列11款給與，無論是否為經常性給與，均排除在工資之外，顯見並非所有符合「經常性給與」之工資或獎金、津貼，必屬「工資」，仍應視其是否為勞工因工作而獲得之報酬而定，即工資需以「勞務對價性」及「給與經常性」為要件，二者缺一不可，否則即非工資。
從而，雇主若為改善勞工生活而給付非經常性給與，或為單方之目的，給付具有勉勵恩惠性質之給與，即非勞工之工作給付之對價，無論其係固定發放與否，倘未變更其獎勵恩惠給與性質，亦不得列入工資範圍之內。
（最高法院91年度台上字第897 號判決意旨參照）。
3.經查：本件原告戊○○、己○○、丁○○、甲○○、庚○○等人於96年6 月至11月間，每月均固定領取1 萬元（戊○○、己○○）或3,000 元（丁○○、甲○○、庚○○）之「電話費補貼」，此觀諸原告等人提出之員工薪資總表記載甚明（本院卷第32-47 頁），又上開電話費補貼雖係按月固定核發，惟被告給付該款之目的，在於補貼員工使用私人電話處理業務，此業據被告訴訟代理人陳述明確（本院卷第148 頁背面），故其性質應為被告給與員工業務所需用品之代金，而非提供勞務之對價，至屬明確，且不因被告公司為便宜行事，採固定金額之方式核發，而受影響，則依前揭說明，於計算上開原告之平均工資時，自不應將「電話費補貼」計入。
況查，依原告提出之聘書，其薪資亦不包含電話費補貼，更顯見該項補貼確非工作之報酬，上開原告僅以電話費補貼係按月固定發給，主張應屬工資之一部分，尚無足採。
另有關加班費部分，係勞工於正常工作時間之外，依勞動基準法第32條及第33條規定，延長工作時間，並依同法第24條規定，按平日每小時工資額加給1/3 至1 倍之工資，為勞工因工作而獲得之報酬，自屬勞動基準法第2條第3款所稱之「工資」，被告辯稱此部分不得列入計算平均工資，尚有未合。
至原告等人每月薪資中扣除之勞健保費用，乃被告依法就員工應自行負擔之費用予以扣繳，與工資無關，是被告辯稱於計算平均工資時應將上開費用扣除云云，亦不足採。
準此，原告辛○○、戊○○、壬○○、乙○○、丙○○、林瑞興、甲○○、庚○○、丁○○等之平均工資應分別為56,000元、100,000 元、80,000元、37,282元〔（37208 ＋37651 ＋37832 ＋37000 ＋37000 ＋37000） ÷6 ＝37280 〕、49,093元（50152 ＋48406 ＋49000 ＋49000 ＋49000 ＋49000） ÷6 ＝37280 〕、100,000 元、33,000元、30,000元、30,000元（見97年度湖勞調字第5 號卷第32-87 頁）。
4.再按，雇主依勞動基準法第11條規定終止勞動契約者，應依下列規定發給勞工資遣費：①在同一雇主之事業單位繼續工作，每滿1 年發給相當於1 個月平均工資之資遣費；
②依前款計算之剩餘月數，或工作未滿1 年者，以比例計給之，未滿1 個月者，以1 個月計，勞動基準法第17條定有明文。
又勞工適用勞工退休金條例之退休金制度者，適用本條例後之工作年資，於勞動契約依勞動基準法第11條規定終止時，其資遣費由雇主按其工作年資，每滿1 年發給2 分之1 個月之平均工資，未滿1 年者，以比例計給，最高以發給6 個月平均工資為限，不適用勞動基準法第17條之規定，勞工退休金條例第12條第1項亦有明文。
查本件被告係以勞動基準法第11條第2款業務緊縮為由，終止兩造間之勞動契約，則被告自有依上揭法條規定給付原告等人資遣費之義務。
茲計算原告人得請求之金額如附表二所示。
㈡原告等人得請求之96年12月份薪資金額為何？有關原告等人96年12月份之薪資，兩造均同意按96年9 月份員工薪資總表所示之薪資，依12月份在職日數比例計算，再扣除勞健保費，爰依上開方式，計算96年12月份之薪資如附表二所示。
㈢原告等人得請求之預告期間工資金額為何？按雇主依勞動基準法第11條之規定終止勞動契約，且勞工繼續工作1 年以上3 年未滿者，應於20日前預告之，繼續工作3 年以上者，應於30日前預告之，如未依規定期間預告而終止契約者，應給付預告期間工資，勞動基準法第16條定有明文。
是本件被告既係以勞動基準法第11條第2款之事由，未經預告而終止勞動契約，原告等人依前開規定，請求被告給付預告期間工資（除原告壬○○、己○○為30日外，其餘均為20日），自屬有據，應予准許。
茲計算如附表二所示。
㈣原告等人請求被告給付2個月之年終獎金，有無理由？1.本件原告等請求被告給付2 個月年終獎金之依據，為兩造間聘書所載「…全薪1 年按14個月發放（其中2 個月年終獎金）」，又上開條款既已載明所稱「全薪1 年按14個月發放，係包含2 個月之年終獎金在內，且原告亦稱此部分為請求給付「年終獎金」，則其性質自屬「年終獎金」，而非一般之薪資，先予說明。
又按「事業單位於營業年度終了結算，如有盈餘，除繳納稅捐，彌補虧損及提列股息、公積金外，對於全年工作並無過失之勞工，應給與獎金或分配紅利」，勞動基準法第29條定有明文，是依上開規定，領取年終獎金之首要條件，即為勞工需「全年工作」，倘勞動契約於中途終止，即無領取年終獎金之權利，且觀諸原告所提出之聘書，亦無未全年工作亦得領取年終獎金之特別約定，是本件原告辛○○、戊○○、壬○○、乙○○、林瑞興、甲○○、庚○○、丁○○等人與被告間之勞動契約，既已於96年12月31日以前終止，參諸前揭說明，自無請求被告給付年終獎金之權利。
2.至原告丙○○部分，依其提出之簽呈所載，其薪資計算方式亦為1 年14個月（本院卷第164 頁），核與其他原告提出之聘書內容相同，是其主張兩造間亦簽有與其他原告相同之聘書乙節，應為可採。
又查，有關年終獎金部分，聘書中業已約明其數額為2 個月之全薪，如任滿1 年即可領取共14個月之薪資，此有聘書影本數件在卷足稽（本院卷第154-163 頁），顯見被告就年終獎金乃承諾以保障給與2 個月薪資之方式，固定發給，即無論被告公司有無盈餘，或員工表現如何，均一律給與2 個月之年終獎金，以資獎勵，自不容被告事後再以公司該年度無盈餘為由，拒絕按勞動契約所載之內容履行，是被告以虧損為由，辯稱應無需給付原告丙○○2 個月年終獎金云云，自不足採。
原告丙○○請求被告給付年終獎金98,000元，為有理由，應予准許。
六、綜上所述，原告辛○○、戊○○、壬○○、乙○○、丙○○、林瑞興、甲○○、庚○○、丁○○等人請求被告給付資遣費、預告期間工資、96年12月薪資及年終獎金，於附表二所示之範圍內，為有理由，應予准許；
逾此範圍之請求，則屬無據，應予駁回。
又兩造均陳明願供擔保，聲請宣告假執行或免為假執行，關於原告等人勝訴部分，經核尚無不合，爰分別酌定相當之擔保金額，併准許之；
至原告等人敗訴部分，其假執行之聲請已失所附麗，應予駁回。
七、據上論結，原告之訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴訟法第79條、第85條第1項、第390條第2項第392條第2項判決如主文。
中 華 民 國 98 年 3 月 27 日
民事第一庭法 官 馬傲霜
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
中 華 民 國 98 年 4 月 1 日
書記官 許秋莉
附表二
┌───┬─────┬───┬────┬────┬────┬────┬──┬───┬───┐
│姓名 │任職期間 │年資 │平均工資│資遣費 │96年12月│預告期間│年終│得請求│供擔保│
│ │ │ │ │ │工資 │工資 │獎金│總金額│金額 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│辛○○│94.7.11-96│2 年5 │56000元 │68351元 │31,189元│37,333元│無 │136,87│50,000│
│ │.12.18 │個月又│ │（56000 │（56000 │（56000 │ │3元 │元 │
│ │ │8日 │ │×891/36│×18/31 │×20/30 │ │ │ │
│ │ │ │ │5×1/ 2 │－1327＝│＝37333 │ │ │ │
│ │ │ │ │＝68351 │31189） │） │ │ │ │
│ │ │ │ │） │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│戊○○│94.11.1-96│2 年1 │100,000 │106,575 │60,382元│66,667元│無 │233,62│80,000│
│ │.12.18 │個月又│元 │元 │（110000│（100000│ │4元 │元 │
│ │ │18日 │ │（100000│×18/31 │×20/30 │ │ │ │
│ │ │ │ │×778/36│－3489＝│＝66667 │ │ │ │
│ │ │ │ │5×1/2＝│60382） │） │ │ │ │
│ │ │ │ │106575）│ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│壬○○│93.5.17-96│舊制：│80,000元│192,292 │49,947元│80,000元│無 │322,23│110,00│
│ │.12.20 │13個月│ │元〔（ │（80000 │ │ │9元 │0元 │
│ │ │又14日│ │80000 ×│×20/31 │ │ │ │ │
│ │ │新制：│ │14/12） │－1666＝│ │ │ │ │
│ │ │2 年5 │ │＋（8000│49947） │ │ │ │ │
│ │ │月又20│ │0 ×903/│ │ │ │ │ │
│ │ │日 │ │365×1/2│ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │）＝1922│ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │92〕 │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│乙○○│95.6.14-96│1 年6 │37,282元│28,242元│20,517元│24,855元│無 │73,614│30,000│
│ │.12.18 │月又5 │ │（37282 │（37000 │（37282 │ │元 │元 │
│ │ │日 │ │×553/36│×18/31 │×20/30 │ │ │ │
│ │ │ │ │5 ×1/2 │－967 ＝│＝24855 │ │ │ │
│ │ │ │ │＝28242 │20517） │） │ │ │ │
│ │ │ │ │） │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│丙○○│95.6.19-96│1 年6 │49,093元│37,567元│47,771元│32,667元│98,0│216,00│80,000│
│ │.12.31 │月又13│ │（49093 │（49000 │（49093 │00元│5元 │元 │
│ │ │日 │ │×561/36│－1229＝│×20/30 │ │ │ │
│ │ │ │ │5 ×1/2 │47771） │＝32729 │ │ │ │
│ │ │ │ │＝37728 │ │，原告吳│ │ │ │
│ │ │ │ │，原告吳│ │采陵僅請│ │ │ │
│ │ │ │ │采陵僅請│ │求32,667│ │ │ │
│ │ │ │ │求37,567│ │元） │ │ │ │
│ │ │ │ │元） │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│己○○│93.3.1-96.│舊制：│100,000 │256,758 │63,871元│100,000 │無 │420,62│150,00│
│ │12.18 │16個月│元 │元〔（ │（110000│元 │ │9元 │0元 │
│ │ │新制：│ │100000 │×18/31 │ │ │ │ │
│ │ │2 年5 │ │×16/12 │＝63871 │ │ │ │ │
│ │ │月又18│ │）＋（ │） │ │ │ │ │
│ │ │日 │ │100000 │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │×901/36│ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │5 ×1/2 │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │）＝2567│ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │58〕 │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│甲○○│95.7.18-96│1 年5 │33,000元│23462 元│19,976元│22,000元│無 │65,438│30,000│
│ │.12.18 │月又1 │ │（33000 │（36000 │（33000 │ │元 │元 │
│ │ │日 │ │×519/36│×18/31 │×20/30 │ │ │ │
│ │ │ │ │5×1/2＝│－927 ＝│＝22000 │ │ │ │
│ │ │ │ │23462） │19976） │） │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│庚○○│95.9.18-96│1 年3 │30,000元│18,781元│18,314元│20,000元│無 │57,095│20,000│
│ │.12.18 │月又1 │ │（30000 │（33000 │（30000 │ │元 │元 │
│ │ │日 │ │×457/36│×18/31 │×20/30 │ │ │ │
│ │ │ │ │5 ×1/2 │－847 ＝│＝20000 │ │ │ │
│ │ │ │ │＝18781 │18314） │） │ │ │ │
│ │ │ │ │） │ │ │ │ │ │
├───┼─────┼───┼────┼────┼────┼────┼──┼───┼───┤
│丁○○│95.11.27-9│1 年又│30,000元│15,904元│18,314元│20,000元│無 │54,218│20,000│
│ │6.12.18 │22日 │ │（30000 │（33000 │（30000 │ │元 │元 │
│ │ │ │ │×387/36│×18/31 │×20/30 │ │ │ │
│ │ │ │ │5 ×1/2 │－847 ＝│＝20000 │ │ │ │
│ │ │ │ │＝15904 │18314） │） │ │ │ │
│ │ │ │ │） │ │ │ │ │ │
└───┴─────┴───┴────┴────┴────┴────┴──┴───┴───┘
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