柳營簡易庭民事-SYEV,111,營簡,11,20220222,1

臺灣臺南地方法院柳營簡易庭民事判決
111年度營簡字第11號
原 告 郭財福
訴訟代理人 王朝揚律師
被 告 沈峰吉

上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，經本院柳營簡易庭於民國111年2月15日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

一、被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。

二、訴訟費用由被告負擔。

事實及理由

一、被告經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告起訴主張：原告為如附表所示不動產(下稱系爭不動產)之所有權人，原告於民國88年7月13日因借款，為擔保該借款債權（下稱系爭債權），而以系爭不動產為被告設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權），並約定系爭抵押權所擔保系爭債權之清償日期為90年7月5日。

系爭債權已經原告清償完畢，擔保系爭債權之系爭抵押權依法已隨同消滅，且不論系爭債權清償與否，系爭債權之請求權消滅時效，亦已因被告未為請求，而自清償日90年7月5日起起算15年，於105年7月5日消滅時效完成，被告仍未於系爭債權請求權消滅時效完成後5年內即110年7月5日前實行系爭抵押權，系爭抵押權亦已依民法第880條之規定而消滅，惟被告迄未塗銷系爭抵押權，對原告行使系爭不動產之所有權顯有妨害，爰依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記。

並聲明：如主文第1項所示。

三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作任何聲明或陳述。

四、得心證之理由：

(一)原告主張之上開事實，業據提出與其所述相符之系爭不動產土地、建物登記謄本為證，並有臺南市鹽水地政事務所111年1月13日所登字第1110004780號函檢附之系爭不動產人工登記簿謄本在卷可參，而被告對原告主張之上開事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出任何書狀或證據資料爭執前揭原告主張事實，依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1項規定，應視同自認，綜合上開證據調查結果，堪信原告之主張為真實。

(二)依債務本旨，向債權人或其他有受領權人為清償，經其受領者，債之關係消滅；

債之關係消滅者，其債權之擔保及其他從屬之權利亦同時消滅，民法第309條第1項、307條分別定有明文。

又抵押權係為擔保債權將來得以受償而設定，乃從屬於主權利即債權之從權利，如抵押權所擔保之債權因清償、提存、免除、混同或時效等原因而全部消滅時，抵押權亦隨之消滅，此為抵押權消滅上之從屬性，抵押人自得請求塗銷該抵押權設定登記。

又所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段亦有明文。

而所有人排除侵害請求權，為物權，有對世之效力；

抵押權之設定登記及抵押權內容變更之登記，既屬抵押人與抵押權人雙方合意而經登記始得成立生效之行為。

倘抵押權業已消滅，仍未為抵押權登記之塗銷時，則所有人自得基於所有人之排除侵害請求權訴請排除之（最高法院96年度台上字第859號民事判決裁判要旨參照）。

系爭抵押權所擔保之系爭債權已因清償而消滅，已如前述，則擔保系爭債權之系爭抵押權依民法第307條之規定亦已隨同消滅，系爭抵押權既已消滅，其現仍存在在系爭不動產，係對原告對系爭不動產所有權之限制，使原告之所有權未能圓滿，是原告自得依民法第767條第1項中段之規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，使其所有權歸於圓滿，原告上開主張，為有理由，應予准許。

五、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。

又民事訴訟法第389條第1項第3款雖規定適用簡易程序所為被告敗訴之判決者，法院應依職權宣告假執行，惟依強制執行法第130條第1項規定，就命債務人為一定之意思表示之執行名義，視為自判決確定或執行名義成立時，已為其意思表示，使之與債務人現實上已為意思表示具有相同之效果，以實現債權人之請求，此係因該項債務，僅在使債權人取得債務人之意思表示之法律效果，即可達執行目的，故債權人不得聲請強制執行。

而宣告假執行之前提，須該判決內容得為強制執行者，故命被告為意思表示之判決如許宣告假執行，將使債務人即被告意思表示之效力提前發生，除與強制執行法第130條規定不合外，亦因此類判決內容不適於強制執行，自亦不適於宣告假執行。

故本件未依上開法條依職權宣告假執行，附此敘明。

六、按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第78條定有明文。

本件訴訟費用自應由敗訴之被告負擔，爰判決如主文第2項所示。

七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項、第385條第1項前段、第78條，判決如主文。

中 華 民 國 111 年 2 月 22 日
臺灣臺南地方法院柳營簡易庭
法 官 陳 協 奇
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 111 年 2 月 22 日
書記官 黃 玉 真
附表： 編號 地號/建號 面積 (平方公尺) 權利範圍 1 臺南市○○區○○段000地號土地 重測前：臺南市○○區○○段000000地號土地 1.23 10000分之113 抵押權設定情形（登記次序：0000-000）： 1.收件年期及字號：88年鹽登字第077070號 2.登記日期：88年7月13日 3.登記原因：設定 4.權利人：沈峰吉 5.債權額比例：全部 6.擔保債權總金額：新臺幣120,000元 7.存續期間：自88年7月6日至90年7月5日 8.清償日期：90年7月5日 9.利息（率）：無 10.遲延利息（率）：無 11.違約金：無 12.債務人及債務額比例：郭財福 13.權利標的：所有權 14.標的登記次序：0130 15.設定權利範圍：10000分之113 16.證明書字號：088鹽字第001857號 17.設定義務人：郭財福 18.共同擔保地號：新興段0000-0000、0000-0000、0000-0000、0000-0000 00.共同擔保建號：新興段00000-000 00.其他登記事項：（空白） 2 臺南市○○區○○段000地號土地 重測前：臺南市○○區○○段000000地號土地 7.53 10000分之113 抵押權設定情形（登記次序：0000-000）： 1.收件年期及字號：88年鹽登字第077070號 2.登記日期：88年7月13日 3.登記原因：設定 4.權利人：沈峰吉 5.債權額比例：全部 6.擔保債權總金額：新臺幣120,000元 7.存續期間：自88年7月6日至90年7月5日 8.清償日期：90年7月5日 9.利息（率）：無 10.遲延利息（率）：無 11.違約金：無 12.債務人及債務額比例：郭財福 13.權利標的：所有權 14.標的登記次序：0131 15.設定權利範圍：10000分之113 16.證明書字號：088鹽字第001857號 17.設定義務人：郭財福 18.共同擔保地號：新興段0000-0000、0000-0000、0000-0000、0000-0000 00.共同擔保建號：新興段00000-000 00.其他登記事項：（空白） 3 臺南市○○區○○段000地號土地 重測前：臺南市○○區○○段000000地號土地 226.79 10000分之113 抵押權設定情形（登記次序：0000-000）： 1.收件年期及字號：88年鹽登字第077070號 2.登記日期：88年7月13日 3.登記原因：設定 4.權利人：沈峰吉 5.債權額比例：全部 6.擔保債權總金額：新臺幣120,000元 7.存續期間：自88年7月6日至90年7月5日 8.清償日期：90年7月5日 9.利息（率）：無 10.遲延利息（率）：無 11.違約金：無 12.債務人及債務額比例：郭財福 13.權利標的：所有權 14.標的登記次序：0131 15.設定權利範圍：10000分之113 16.證明書字號：088鹽字第001857號 17.設定義務人：郭財福 18.共同擔保地號：新興段0000-0000、0000-0000、0000-0000、0000-0000 00.共同擔保建號：新興段00000-000 00.其他登記事項：（空白） 4 臺南市○○區○○段000地號土地 重測前：臺南市○○區○○段000000地號土地 1480.56 10000分之113 抵押權設定情形（登記次序：0000-000）： 1.收件年期及字號：88年鹽登字第077070號 2.登記日期：88年7月13日 3.登記原因：設定 4.權利人：沈峰吉 5.債權額比例：全部 6.擔保債權總金額：新臺幣120,000元 7.存續期間：自88年7月6日至90年7月5日 8.清償日期：90年7月5日 9.利息（率）：無 10.遲延利息（率）：無 11.違約金：無 12.債務人及債務額比例：郭財福 13.權利標的：所有權 14.標的登記次序：0130 15.設定權利範圍：10000分之113 16.證明書字號：088鹽字第001857號 17.設定義務人：郭財福 18.共同擔保地號：新興段0000-0000、0000-0000、0000-0000、0000-0000 00.共同擔保建號：新興段00000-000 00.其他登記事項：（空白） 5 臺南市○○區○○段00○號建物 重測前：臺南市○○區○○段00000○號建物 72.43(總面積) 1分之1 抵押權設定情形（登記次序：0000-000）： 1.收件年期及字號：88年鹽登字第077070號 2.登記日期：88年7月13日 3.登記原因：設定 4.權利人：沈峰吉 5.債權額比例：全部 6.擔保債權總金額：新臺幣120,000元 7.存續期間：自88年7月6日至90年7月5日 8.清償日期：90年7月5日 9.利息（率）：無 10.遲延利息（率）：無 11.違約金：無 12.債務人及債務額比例：郭財福 13.權利標的：所有權 14.標的登記次序：0001 15.設定權利範圍：全部 16.證明書字號：088鹽字第001857號 17.設定義務人：郭財福 18.共同擔保地號：新興段0000-0000、0000-0000、0000-0000、0000-0000 00.共同擔保建號：新興段00000-000 00.其他登記事項：（空白）