柳營簡易庭民事-SYEV,109,營簡調,451,20200806,2

臺灣臺南地方法院柳營簡易庭民事裁定
109年度營簡調字第451號
聲 請 人 中國信託商業銀行股份有限公司

法定代理人 利明献


上列聲請人與相對人吳金益等間請求回復所有權移轉登記事件，聲請人聲請調解，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

聲請程序費用由聲請人負擔。

理 由

一、按調解，依當事人之聲請行之。前項聲請，應表明為調解標的之法律關係及爭議之情形。

有文書為證據者，並應提出其原本或影本。

法院認調解之聲請，依法律關係之性質，當事人之狀況或其他情事可認為不能調解或顯無調解必要或調解顯無成立之望者，得逕以裁定駁回之。

前項裁定，不得聲明不服，民事訴訟法第405條第1項、第2項、第406條第1項第1款、第2項分別定有明文。

次按調解成立者，依民事訴訟法第416條第1項，第380 第1項規定，與確定判決有同一之效力。

惟判決為法院對於訴訟事件所為之公法的意思表示，調解或和解，為當事人就訴訟上之爭執互相讓步而成立之合意，其本質並非相同。

故形成判決所生之形成力，無由當事人以調解或和解之方式代之（最高法院58年台上字第1502號判例意旨參照）。

二、本件聲請人主張相對人吳金益前向其申請信用卡、現金卡使用，迄今尚欠新臺幣234,879 元及其利息未清償，而訴外人即被繼承人吳杉泰死亡後，遺有坐落臺南市○○區○○段0000地號土地（權利範圍為9 分之1 ，下稱系爭土地），相對人吳金益未為拋棄繼承之意思表示，依法為繼承人。

詎相對人吳金益積欠聲請人上開債務未償，恐繼承遺產後為聲請人追索，竟與其餘吳杉泰之繼承人協議將系爭土地分歸相對人吳素卿、吳佳靜等人所有，並於民國108 年11月20日辦理所有權移轉登記，有害聲請人之債權，為此聲請調解。

查聲請人依民法第244條第4項規定請求相對人吳素卿、吳佳靜等人塗銷上開所有權移轉登記以回復原狀，乃以同條第1項之撤銷權生效為其前提，惟民法第244條所規定因詐害行為所得行使之撤銷權，即學說所稱之撤銷訴權，應以訴之方法行使，須經法院為撤銷其行為之形成判決，始能發生撤銷之效力（最高法院54年台上字第975 號判例、92年度台上字第821 號判決意旨參照）。

聲請人尚未取得撤銷訴權之確定判決，且撤銷訴權形成判決之形成力，依前開說明，復非調解所能取代，自非相對人互相讓步可得解決。

從而，聲請人依民法第244條規定聲請調解，依法律關係之性質可認為不能調解或調解顯無成立之望，爰依首開規定，逕以裁定駁回之。

三、依民事訴訟法第406條第1項、第95條、第78條裁定如主文。

中 華 民 國 109 年 8 月 6 日
柳營簡易庭 法 官 徐安傑
以上正本係照原本作成。
本裁定不得聲明不服。
中 華 民 國 109 年 8 月 6 日
書記官 吳宣穎