臺灣臺中地方法院刑事-TCDM,103,聲,2870,20140729,1

臺灣臺中地方法院刑事裁定 103年度聲字第2870號
聲 請 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 林佳綵（原名：林冠儀）
上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行刑（103年度執聲字第2241號），本院裁定如下：

主 文

林佳綵所犯如附表所示各罪及所處之刑，應執行有期徒刑伍月，如易科罰金以新臺幣壹仟元折算壹日。

理 由

一、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項固定有明文，惟此「法律變更」與法律修正之概念有別；

所謂法律變更應係指因法律修正而「刑罰」有實質之更異而言（如修正後新舊法法定本刑輕重變更或犯罪構成要件寬嚴不同），始有依上開規定為準據法而比較適用新法或舊法之問題。

如新舊法處罰之輕重仍然相同（例如僅形式上修正法律用語或條次移列），並無有利或不利之情形，即無適用上開規定為比較之餘地，自應依一般法律適用之原則，適用現行、有效之裁判時法論處（最高法院95年度臺上字第6159號判決要旨、95年度臺上字第5669號判決要旨及最高法院97年4月22日97年度第2次刑事庭會議決議參照）。

查本件受刑人行為後，刑法第50條業於民國102年1月23日經總統以華總一義字第00000000000號令公布修正，並於同年1月25日生效施行；

修正前刑法第50條規定為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」

修正後之刑法第50條則為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。

但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。

前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之。」

而本件受刑人所犯各罪所處之刑，均得易科罰金，無論修正前、後，均應合併處罰之而屬一致，揆諸前揭說明，應無適用刑法第2條第1項為比較新舊法適用之必要，而直接適用裁判時之法律，合先敘明。

二、次按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰有二裁判以上，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其應執行之刑期，但不得逾三十年，刑法第50條第1項前段、第51條第5款、第53條分別定有明文。

又按裁判確定前犯數罪而併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5款至第7款定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（最高法院47年臺抗字第2號判例要旨參照）；

惟已執行部分當不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行之刑之裁定無涉（最高法院81年度臺抗字第28號、93年度臺抗字第119號裁定要旨參照）。

三、受刑人林佳綵因詐欺取財及行使變造文書等罪，經本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，有各該判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在卷可稽。

茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑，並諭知如易科罰金之折算標準。

至受刑人所犯如附表編號1所示案件（即本院102年度易字第2310號）所判處有期徒刑3月，雖業於102年12月19日易科罰金執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表及上開判決各1份在卷可查，惟揆諸上揭說明，此乃檢察官於指揮執行時應予扣除已執行刑期之問題，與得否再裁定定其應執行之刑無涉，附此敘明。

四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款、第41條第1項，裁定如主文。

中 華 民 國 103 年 7 月 29 日
刑事第十二庭 法 官 簡璽容
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
（應附繕本）
書記官 洪玉堂
中 華 民 國 103 年 7 月 29 日
附表：受刑人林佳綵定應執行刑案件一覽表
┌─┬────┬────┬───────┬────┬────────┬────────┬────┬─────┐
│編│        │        │              │偵查（自│ 最 後 事 實 審 │ 確  定  判  決 │是否得易│          │
│  │ 罪  名 │宣 告 刑│ 犯 罪 日 期  │訴）機關├────────┼────────┤刑處分  │  備  註  │
│號│        │        │              │年度案號│  判 決 日 期   │  判決確定日期  │        │          │
├─┼────┼────┼───────┼────┼────────┼────────┼────┼─────┤
│1 │詐欺取財│有期徒刑│101年6月22日  │臺中地檢│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│得易科罰│已於102年 │
│  │        │3月     │              │102年度 │102年度易字第   │102年度易字第   │金、得易│12月19日易│
│  │        │        │              │偵字第  │2310號          │2310號          │服社會勞│科罰金執行│
│  │        │        │              │5795號  ├────────┼────────┤動      │完畢      │
│  │        │        │              │        │102年8月20日    │102年8月20日    │        │          │
├─┼────┼────┼───────┼────┼────────┼────────┼────┼─────┤
│2 │行使變造│有期徒刑│101年8月5日   │臺中地檢│臺灣臺中地方法院│臺灣臺中地方法院│得易科罰│          │
│  │私文書  │3月     │              │102年度 │102年度訴字第   │102年度訴字第   │金、得易│          │
│  │        │        │              │偵字第  │2140號          │2140號          │服社會勞│          │
│  │        │        │              │13091號 ├────────┼────────┤動      │          │
│  │        │        │              │        │103年4月11日    │103年5月12日    │        │          │
└─┴────┴────┴───────┴────┴────────┴────────┴────┴─────┘
(以下空白)