臺灣臺中地方法院刑事-TCDM,106,智簡,12,20170509,1

臺灣臺中地方法院刑事簡易判決 106年度智簡字第12號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 葉佳蓁
上列被告因違反商標法等案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第21567 號），經被告自白犯罪（105 年度智易字第87號），本院認為宜以簡易判決處刑，逕以簡易判決處刑如下：

主 文

葉佳蓁犯詐欺取財罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案如起訴書附表所示之物（其中編號二十六數量更正為四件）均沒收。

未扣案之犯罪所得新臺幣貳萬捌仟參佰肆拾元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

犯罪事實及理由

一、本案犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一第11行「2 月4 日前某日」更正為「2 月間某日」，起訴書附表編號26數量欄「5 件」更正為「4 件」，證據部分補充被告葉佳蓁於本院準備程序時之自白外，其餘均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。

二、論罪科刑：

（一）核被告所為，係犯商標法第97條前段之非法販賣侵害商標權之商品罪及刑法第339條第1項詐欺取財罪。

被告意圖販賣而持有、陳列侵害商標權商品之低度行為，為販賣之高度行為所吸收，均不另論罪。

（二）被告自民國105 年2 月間某日起至同年4 月8 日為警查獲時止，販賣前揭侵害商標權商品之犯行，係基於單一之販賣侵害商標權商品犯意，於密切接近之時間、地點，接續實施販賣侵害商標權商品之數舉動，侵害同一法益，各舉動之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，而應依接續犯論以包括之一罪。

（三）被告以一接續販賣行為，觸犯商標法第97條前段非法販賣侵害商標權商品罪及刑法第339條第1項詐欺取財罪，為想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重之詐欺取財罪處斷。

（四）爰審酌被告販賣侵害商標權之商品，缺乏尊重他人財產權之觀念，破壞商品交易秩序，減損商標所表彰之功能，造成商標權人日商三麗鷗股份有限公司、日商小學館集英社製作股份有限公司、日商森克斯股份有限公司受有損害，且本案扣得之侵害商標權商品數量眾多，被告所為實不足取，又被告向告訴人施芯彤佯稱其所販賣之Gudetama抱枕均為真品，使告訴人施芯彤信以為真而購買之，亦使告訴人施芯彤財產法益受損；

然考量被告已與告訴人施芯彤達成和解並賠償損害，此有本院106 年度中司調字第360 號調解程序筆錄在卷可稽（見本院智易卷第25頁），被告犯罪後坦承犯罪，犯後態度尚佳，兼衡本案犯罪動機、目的、手段、智識程度、家庭經濟狀況（見本院智易卷第39頁反面）及其素行品行等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。

三、沒收部分：

（一）被告行為後，刑法有關沒收部分之條文業於104 年12月17日修正，並自105 年7 月1 日起施行。

而依修正後刑法第2條第2項規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」

是於新法施行後，關於沒收之法律效果，應一律適用裁判時法即新法之規定，無庸為新舊法比較。

又刑法施行法第10條之3第2項：「105 年7 月1 日前施行之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。」

而商標法第98條業於105 年11月30日修正，並於105 年12月14日施行，是關於沒收侵害商標權之物品之規定，應優先適用商標法第98條之特別規定，關於其他沒收之規定，則回歸適用現行刑法之規定，先予敘明。

（二）侵害商標權之物品部分：按侵害商標權、證明標章權或團體商標權之物品或文書，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，商標法第98條定有明文。

查扣案如起訴書附表所示之物（其中編號26仿拉拉熊商標圖樣之牙刷盒數量應更正為「4 件」），均係本案侵害商標權之物品，均應依商標法第98條之規定宣告沒收。

（三）犯罪所得部分：按犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。

但有特別規定者，依其規定；

前2 項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；

宣告前2 條之沒收或追徵，有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者，得不宣告或酌減之，刑法第38條之1第1項、第3項、第38條之2第2項分別定有明文。

查被告本案販賣侵害商標權之商品犯罪所得約為新臺幣（下同）3 萬元一節，業據被告於偵訊及本院準備程序時供述在卷（見偵卷第9 頁反面，本院智易卷第39頁），卷內復無其他證據可證明被告犯罪所得之具體數額，是基於罪疑惟輕原則，應認被告犯罪所得為3 萬元，上開犯罪所得原應全數依刑法第38條之1第1 、3 項之規定，併予宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；

然審酌被告上開犯罪所得3 萬元內，尚包括販賣與告訴人施芯彤所得之1,660 元，而被告已與告訴人施芯彤達成和解並賠償損害，業如前述，且其和解金額顯然高於告訴人施芯彤受損害之金額，是倘就被告此部分犯罪所得再予宣告沒收，實有過苛之虞，經衡酌刑法第38條之2第2項規定，本院認被告犯罪所得中關於告訴人施芯彤所受損害之1,660 元無宣告沒收與追徵之必要，爰不予宣告沒收與追徵。

從而，本院爰就被告未扣案之犯罪所得2 萬8,340 元（計算式：30000 －1660＝28340）部分併予宣告沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454條第2項，商標法第97條前段、第98條，刑法第11條前段、第2條第2項、第339條第1項、第55條、第41條第1項前段、第38條之1第1項、第3項、第38條之2第2項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。

五、如不服本判決，得自本判決送達後10日內，以書狀敘述理由（須附繕本），經本庭向本院管轄第二審之合議庭提起上訴。

中 華 民 國 106 年 5 月 9 日
刑事第十八庭 法 官 田雅心
以上正本證明與原本無異。
書記官 許宏谷
中 華 民 國 106 年 5 月 9 日
【附錄本案論罪科刑法條全文】
刑法第339條
（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 50 萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。
商標法第97條
（罰則）
明知他人所為之前二條商品而販賣，或意圖販賣而持有、陳列、輸出或輸入者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣5 萬元以下罰金；
透過電子媒體或網路方式為之者，亦同。