臺灣臺中地方法院刑事-TCDM,103,簡,442,20140702,1

臺灣臺中地方法院刑事簡易判決 103年度簡字第442號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 宋有中
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（103年度偵字第2286號），而被告於本院準備程序中自白犯罪（103年度訴字第1079號），本院認為宜以簡易判決處刑，裁定不經通常審判程序，逕以簡易判決處刑，茲判決如下：

主 文

宋有中明知為偽藥而轉讓，處有期徒刑貳月；

扣案之含有愷他命之普卡因壹包（驗餘淨重貳點零肆壹玖公克），沒收。

犯罪事實及理由

一、本件犯罪事實、證據及應適用之法條，除於如附件所示起訴書證據並所犯法條欄中補充「被告於本院準備程序中自白犯罪」外，餘均引用檢察官起訴書之記載（如附件）。

二、查愷他命係行政院依管製藥品管理條例第3條第2項核定公告之第三級管製藥品，應屬藥事法所稱之管製藥品，同時亦係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規定之第三級毒品，且依行政院衛生署（現已改制為衛生福利部，下以舊制稱之）食品藥物管理局99年6月9日FDA藥字第0000000000號函附歷年經公告禁止使用、販售之禁藥明細表，愷他命尚未列屬藥事法第22條第1項第1款所稱經中央衛生主管機關明令公告禁止製造、調劑、輸入、輸出、販賣或陳列之毒害藥品之禁藥。

而管製藥品須有醫師處方，始得調劑、供應，藥事法第60條第1項定有明文。

是以，合法來源之管製藥品基本上係供醫療使用，且醫師開立管製藥品均視醫療目的有一定數量，要無在外流通之可能。

再者，依行政院衛生署98年2月2日衛署藥字第0000000000號函表示經行政院衛生署核准登記之愷他命製劑，僅有針劑4筆，而本案被告宋有中轉讓予證人劉浚騰之愷他命係摻入普卡因施用，並非注射針劑，亦無醫師處方，顯非合法調劑、供應，自係未經核准擅自製造之愷他命，且國內屢屢查獲違法製造愷他命之案例，被告轉讓之愷他命亦無其他積極證據足認係國外輸入，則其轉讓之愷他命應為國內違法製造之偽藥，堪予認定。

三、又毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪，同有處罰轉讓愷他命之規定。

故行為人明知為偽藥而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於上開二罪，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷。

而93年4月21日修正後之藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪之法定本刑（7年以下有期徒刑，得併科新臺幣500萬元以下罰金），較毒品危害防制條例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑（3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金）為重，縱轉讓第三級毒品淨重達20公克以上，或成年人對未成年人為轉讓行為，依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條各有加重其刑至2分之1特別規定，而應依各該規定加重處罰，惟仍以藥事法第83條第1項之法定本刑較重，依重法優於輕法之法理，擇一適用藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪處斷。

而本件被告轉讓愷他命數量之驗餘淨重2.0419公克，並未逾公告標準，是並無法定加重事由，是依上開說明，應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷。

四、是核被告所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪。被告轉讓偽藥之犯行，因與轉讓第三級毒品犯行經法條競合適用之結果，論以藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪，已如前述，且藥事法第83條第1項並未處罰持有偽藥之行為，依法律適用整體性之法理，其低度之持有愷他命行為，自不能再行割裂適用毒品危害防制條例加以處罰，則該部分自不生被告持有偽藥愷他命論罪之問題，併此敘明。

五、爰審酌被告明知愷他命對人體健康戕害甚鉅，竟無視國家杜絕犯罪之禁令，無償轉讓愷他命予他人，助長濫用偽藥成癮之惡習，戕害他人身心健康，惟念其於本案犯罪前，未有任何受有期徒刑宣告之犯罪紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可參，其所轉讓之愷他命數量甚微，情節尚輕，且犯後已坦承犯行，態度良好，暨其犯罪動機、目的、手段、高職肄業之智識程度（見本院訴字卷第8頁所附之被告個人戶籍資料）、無業及家庭經濟狀況小康之生活狀況（見警卷第3頁所負之被告警詢調查筆錄受詢問人欄所載）等一切情狀，量處如主文所示之刑。

六、按違禁物係指依法令禁止製造、運輸、販賣、持有及行使之物而言；

藥事法對偽藥及禁藥雖無禁止持有規定，惟扣案之含有愷他命之普卡因1包，其內含愷他命驗餘淨重2.0419公克，有衛生福利部草屯療養院103年5月2日草療鑑字第0000000000號鑑驗書1份在卷可佐(見偵字卷第36頁)，屬毒品危害防治條例第2條第2項第3款規定之第三級毒品，依法不得製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓，且係被告供本案轉讓愷他命之物，被告本件轉讓愷他命之行為既已構成犯罪，上開扣案物即屬不受法律保護之違禁物，爰併應依刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收，併此敘明。

七、應依刑事訴訟法第449條第2項、第454條第2項，藥事法第83條第1項，刑法第11條前段、第38條第1項第1款，逕以簡易判決處刑如主文。

如不服本判決，得於判決書送達之日起10日內，以書狀敘述理由，向本院提出上訴（須附繕本）。

中 華 民 國 103 年 7 月 2 日
刑事第十六庭 法 官 楊忠城
上為正本係照原本作成。
書記官 王小芬
中 華 民 國 103 年 7 月 2 日
附錄本案所犯法條全文
藥事法第83條第1項
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。