臺灣臺中地方法院刑事-TCDM,104,審易,1529,20150805,1

臺灣臺中地方法院刑事判決 104年度審易字第1529號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 謝東雁
上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（103年度偵字第13896號），本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

謝東雁共同犯詐欺取財罪，處有期徒刑捌月。

扣案如附表編號1至編號15所示之大陸地區中國農業銀行聯銀卡拾伍張，均沒收。

犯罪事實

一、謝東雁自民國103年4月15日起，經由真實姓名年籍均不詳綽號「阿偉」之成年男子介紹，加入真實姓名年籍料均不詳綽號「凱哥」之成年男子（年約40、50歲）所屬之詐欺集團，擔任領取詐欺所得款項（俗稱車手）之工作，負責駕駛自用小客車搭載綽號「凱哥」之成年男子前往臺中市各地之便利商店，操作店內之自動櫃員機確認並提領詐欺所得款項，而與綽號「凱哥」之成年男子及所屬詐欺集團其他成年成員，基於意圖為自己不法所有之詐欺取財犯意聯絡，先由該詐欺集團成員以不詳方式，向大陸地區人民施以詐術，致大陸地區不詳被害人陷於錯誤因而受騙將不詳金額匯入該詐欺集團掌控之人頭帳戶，再由該詐欺集團成員將被害人匯入款項，層層轉帳至如附表所示之大陸地區中國農業銀行人頭帳戶，待綽號「凱哥」之成年男子掌握行騙進度後，即聯繫謝東雁或該詐欺集團之其他車手持如附表所示之中國農業銀行銀聯卡提領詐得款項，謝東雁每成功提領詐得款項1次，可從中獲得新臺幣（下同）200元之報酬。

謝東雁自103年4月15日起，與綽號「凱哥」之成年男子及該詐欺集團其他車手分持如附表所示之中國農業銀行銀聯卡15張，共前往臺中市各地之便利商店，操作店內之自動櫃員機確認並提領不詳被害人匯入如附表所示之款項。

嗣於103年5月19日18時許，為警在臺中市北屯區中清路2段與后庄路口之萊爾富便利商店內當場查獲謝東雁，並自其身上扣得現金4萬元（千元紙鈔40張，係其提領之不詳被害人匯款）及附表編號4、8號所示之中國農業銀行銀聯卡2張（另扣得與本件犯罪無關之手機1支），復經其同意搜索，另在其所駕駛之車牌號碼0000-00號自用小客車內，再扣得其餘之中國農業銀行銀聯卡13張，綽號「凱哥」之成年男子見謝東雁落網即趁隙逃逸。

二、案經臺中市政府警察局第五分局報請臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

一、本件被告謝東雁所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院合議庭認為適宜裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序。

又簡式審判程序之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2之規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，均先予說明。

二、上揭犯罪事實，業據被告謝東雁坦承不諱，並有大陸地區中國農業銀行銀聯卡15張、現金4萬元扣案，及員警職務報告1份、自願受搜索同意書、臺中市政府警察局第五分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各2份、現場及查獲物品照片18張、內政部警政署刑事警察局鑑定書2份、刑案現場勘察報告、內政部警政署刑事警察局103年10月24日刑偵二二字第0000000000號函、內政部警政署刑事警察局104年1月5日刑偵二二字第0000000000號函、財金資訊股份有限公司104年2月9日金訊業字第0000000000號函暨所檢附如附表所示之大陸地區銀聯卡在臺灣地區ATM提款/查詢交易明細各1份在卷可稽，足徵被告謝東雁之自白與事實相符。

本件事證明確，被告上揭犯行堪以認定，應依法論科。

又被告雖自103年4月15日起至103年5月19日為警查獲時止，與綽號「凱哥」之成年男子及該詐欺集團之其他車手，分持如附表所示之中國農業銀行銀聯卡，多次前往臺中市各地之便利商店操作自動櫃員機，共提領不詳被害人遭受詐騙所匯入如附表所示之款項，然依卷內現存證據，無從特定被害人之身分，佐以被告僅負責提領部分款項，亦難僅憑提款次數或金額，據以估算實際遭受詐騙匯款之被害對象多寡，且參酌時下遭受詐騙之人未必僅有一次匯款紀錄，而在同一次遭受詐騙過程中，亦有單一被害人將款項分散匯入詐騙電話指示之多個帳戶，或先後多次匯款至同一帳戶之情形，而此部分並無任何積極證據足資證明被告與其他不詳姓名年籍詐欺集團成員前開多次所提領之款項，係2人以上之被害人因遭受詐騙而匯款，依罪證有疑利於被告之原則，此部分應認定係同一被害人因遭受詐騙而匯款，併予敘明。

三、被告謝東雁行為後，刑法第339條第1項「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金」之規定，業經修正為「意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金」，並經總統於103年6月18日公布，自同年月20日起生效，經比較新舊法結果，以修正前之規定較有利於被告（修正後罰金額提高），故本件應依刑法第2條第1項前段之規定，適用行為時即修正前法律。

又行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限，刑法第1條前段定有明文。

被告實行本件詐欺取財後，刑法雖增訂第339條之4規定「犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科100萬元以下罰金：一、冒用政府機關或公務員名義犯之。

二、3人以上共同犯之。

三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。

前項之未遂犯罰之」，同於103年6月18日公布，自同年月20日起生效，惟被告實行本件詐欺取財時，該「3人以上共同犯之」為加重條件之處罰規定，既尚未施行，依「罪刑法定原則」及「法律不溯及既往原則」，自無從適用新增訂之刑法第339條之4規定，亦毋庸為新舊法比較。

四、核被告謝東雁所為，係犯修正前刑法第339條第1項之詐欺取財罪。

被告與綽號「凱哥」及所屬詐欺集團不詳姓名成年人間，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯。

又被告與該詐欺集團其他車手於附表所示時間，先後多次持綽號「凱哥」所交付之大陸地區中國農業銀行銀聯卡提領同一被害人遭詐騙所匯入款項，在時間及空間上具有密切之關連性，依一般社會通常觀念難以強行分離，係為達同一目的，而侵害同一法益，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續實施合為包括一行為予以評價較為合理，應論以接續犯。

爰審酌被告正值年輕力壯，不思以正當途逕獲取金錢，反加入詐欺集團擔任車手之工作，負責搭載綽號「凱哥」前往臺中市各地之便利商店提領詐欺所得款項而牟取報酬，動機不良，手段非議，價值觀念偏差，本件被害人不明，被告實際獲利非鉅（依被告於本院審理時所述，獲利8000元及1萬多元），事後坦承犯行，態度尚佳，暨被告於警詢自陳從事餐飲業，國中畢業之生活狀況、智識程度等一切情狀，量處如主所示之刑。

扣案如附表編號1至編號15所示之大陸地區中國農業銀行銀聯卡15張，被告自承係綽號「凱哥」所交付，供其依指示提領詐欺所得款項之用，依常理判斷，應係綽號「凱哥」或所屬詐欺集團不詳姓名成年人取得，而屬共犯所有，均應依刑法第38條第1項第2款規定宣告沒收。

另刑法第38條第3項所謂「屬於犯罪行為人」之沒收物，乃指犯罪行為人對之享有所有權，且無他人對於該物得主張法律上之權利者而言，倘該物原屬被害人所有，而為犯罪行為人因犯罪而取得或變易獲得，該被害人既仍得對之為法律上權利之主張，自難認該當於「屬於犯罪行為人」所有之要件（參照最高法院96年度台非字第73號裁判要旨）；

本件扣案之現金4萬元固係被告提領之不法所得，然因被害人仍有權主張被告係不法取得而依法請求返還，自不得諭知沒收。

至扣案之手機1支（含SIM卡1張），並無積極證據足認與本件犯罪具直接關連，亦不予宣告沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，修正前刑法第339條第1項，刑法第2條第1項前段、第28條、第38條第1項第2款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。

本案經檢察官楊朝嘉到庭執行職務。

中 華 民 國 104 年 8 月 5 日
刑事第十九庭 法 官 鍾堯航
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 林雅慧
中 華 民 國 104 年 8 月 5 日
附錄本案論罪科刑法條全文
修正前刑法第339第1項：
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。
附表：
┌──┬───────────┬───────────┐
│編號│大陸地區中國農業銀行  │自103年4月15日起至103 │
│    │銀聯卡卡號            │年5月19日18時許止，左 │
│    │                      │列銀聯卡在臺提領交易成│
│    │                      │功次數及總金額（單位：│
│    │                      │新臺幣）              │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 1  │ 622848               │43次                  │
│    │ 0000000000000號      │58萬1,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 2  │ 622848               │43次                  │
│    │ 0000000000000號      │58萬1,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 3  │ 622848               │50次                  │
│    │ 0000000000000號      │66萬1,500元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 4  │ 622848               │70次                  │
│    │ 0000000000000號      │94萬2,900元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 5  │ 622848               │39次                  │
│    │ 0000000000000號      │50萬1,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 6  │ 622848               │32次                  │
│    │ 0000000000000號      │41萬4,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 7  │ 622848               │32次                  │
│    │ 0000000000000號      │41萬4,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 8  │ 622848               │71次                  │
│    │ 0000000000000號      │94萬3,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 9  │ 622848               │36次                  │
│    │ 0000000000000號      │50萬1,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 10 │ 622848               │47次                  │
│    │ 0000000000000號      │66萬1,500元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 11 │ 622848               │51次                  │
│    │ 0000000000000號      │66萬1,500元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 12 │ 622848               │41次                  │
│    │ 0000000000000號      │54萬1,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 13 │ 622848               │48次                  │
│    │ 0000000000000號      │66萬1,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 14 │ 622848               │44次                  │
│    │ 0000000000000號      │58萬1,000元           │
├──┼───────────┼───────────┤
│ 15 │ 622848               │47次                  │
│    │ 0000000000000號      │66萬1,500元           │
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│合計│15張                  │694次                 │
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