臺灣臺中地方法院刑事-TCDM,104,審易,1579,20150813,1

臺灣臺中地方法院刑事判決 104年度審易字第1579號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 艾偉華
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（104年度偵字第9763號），經本院裁定改以簡式審判程序審理，判決如下：

主 文

艾偉華持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案如附表一編號2所示之物品，均沒收銷燬之，扣案如附表一編號1、3所示之物品，均沒收之；

又持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表二編號2、3所示之物品，均沒收銷燬之，扣案如附表二編號1、4所示之物品，均沒收之。

應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案如附表一編號2、附表二編號2、3所示之物品，均沒收銷燬之，扣案如附表一編號1、3、附表二編號1、4所示之物品，均沒收之。

犯罪事實及理由

一、犯罪事實：艾偉華明知3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）及甲氧基甲基卡西酮、愷他命（Ketamine，俗稱K他命）、硝甲西泮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮，分別係毒品危害防制條例第2條第2項第2款、第3款所列管之第二、三級毒品，均不得無故持有。

竟基於持有第二級毒品、持有第三級毒品純質淨重逾20公克以上之犯意，而分別為下列犯行：

㈠、於民國103年9、10月間某日，在臺中市北屯區豐樂路與四平路附近之農莊公園內，以新臺幣（下同）約3萬元之價格，向真實姓名、年籍不詳，綽號「小白」之成年男子，購買第三級毒品愷他命10包（驗餘淨重計115.6171公克）、GREENMAX抹茶歐蕾14包【檢出第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）、第三級毒品氯安非他命成分】、粉紅色藥丸16顆【檢出微量第三級毒品1-（5-氟戊基）-3-（1-四甲基環丙基甲醯）吲成分】，欲供為自己施用，而以此方式，未經許可同時持有第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）及第三級毒品愷他命純質淨重20公克以上（純質淨重115.6171公克）。

㈡、於104年3月27日19時許，在前揭地點，以3萬5000元之價格，向真實姓名、年籍不詳，綽號「小白」之成年男子，購買第三級毒品愷他命12小罐（純質淨重計86.9426公克）、CROSSANTE CAFE36包【檢出第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）、第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮、硝甲西泮成分】、金色包裝咖啡包10包（檢出第二級毒品甲氧基甲基卡西酮、第三級毒品硝甲西泮成分）、雀巢茶品檸檬茶1包（檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮成分)，欲供為自己施用，而以此方式，未經許可同時持有第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）、甲氧基甲基卡西酮、及第三級毒品愷他命純質淨重20公克以上（純質淨重86.9426公克）。

嗣於104年3月27日23時許，在臺中市北屯區山西路與永和巷口前，因搭乘不知情之友人賴錦鴻所駕駛之車牌號碼00-0000號自用小客車，形跡可疑，為警盤查而查獲，並於艾偉華隨身攜帶之背包內扣得愷他命10包、愷他命12小罐、GREEN MAX抹茶歐蕾14包、粉紅色藥丸16顆、CROSSANTE CAFE36包、金色包裝咖啡包10包、雀巢茶品檸檬茶1包（經送驗後第三級毒品純質淨重總計207.6291公克，詳如附表一、二所示），而查知上情。

二、證據名稱：

㈠、被告艾偉華於警詢、偵查及本院審理時之自白。

㈡、證人賴錦鴻於警詢中之證述。

㈢、卷附之臺中市政府警察局第五分局水湳派出所警員李隆明於104年3月27日製作之職務報告書、臺中市政府警察局第五分局之104年3月27日搜索被告艾偉華及車牌號碼00-0000號自用小客車之搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、衛生福利部草屯療養院104年4月28日草療鑑字第0000000000號鑑驗書、衛生福利部草屯療養院104年5月6日草療鑑字第0000000000號鑑驗書、衛生福利部草屯療養院104年4月21日草療鑑字第0000000000號鑑驗書各乙份、臺中市政府警察局第五分局水湳所查獲艾偉華毒品案照片45張可參。

㈣、扣案之愷他命10包（純質淨重115.6171公克）、愷他命12小罐（純質淨重86.9426公克）、GREEN MAX抹茶歐蕾14包【檢出第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）、第三級毒品氯安非他命成分】、粉紅色錠劑1包（共16顆，檢出微量第三級毒品1-（5-氟戊基）-3-（1-四甲基環丙基甲醯）吲成分）、CROSSANTE CAFE36包【檢出第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）、第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮、硝甲西洋成分】、金色包裝咖啡包10包（檢出第二級毒品甲氧基甲基卡西酮、第三級毒品硝甲西泮成分）、雀巢茶品檸檬茶1包（檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮成分)可稽。

三、論罪科刑部分：

㈠、按3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）、甲氧基甲基卡西酮（Methoxymethcathinone）均係毒品危害防制條例第2條第2項第2款所列管之第二級毒品；

愷他命（Ketamine）、硝甲西泮（Nimetazepam）、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮，均係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品，而被告艾偉華就犯罪事實欄㈠所示之持有第三級毒品愷他命10包（純質淨重115.6171公克）、就犯罪事實欄㈡所示之持有第三級愷他命12小罐（純質淨重86.9426公克），均已逾純質淨重20公克以上，是核被告艾偉華就犯罪事實㈠、㈡所為，均係犯毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二級毒品罪、同條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。

㈡、被告於犯罪事實㈠、㈡所示之時間、地點，分別向綽號「小白」之成年男子同時購買而持有該等第二級毒品，及純質淨重20公克以上之第三級毒品，均係以一持有毒品行為，同時觸犯持有第二級毒品罪及持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪，各為想像競合犯，均應依刑法第55條前段之規定，各從一重之毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪處斷。

㈢、被告先後2次持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪之2犯行間，犯意個別，行為互異，應予分論併罰。

㈣、爰審酌被告明知未經合法持有列管之毒品，乃我國明令禁止之行為，被告竟以供自己施用為目的，購入摻有第二級毒品之即溶包，及數量非寡之第三級毒品愷他命而持有之，所為實不可取，惟念其犯後坦承犯行，態度尚可，及其犯罪動機、目的、手段、所生損害之程度，暨被告教育程度為高職畢業，家庭經濟狀況為小康（見警卷第5頁被告警詢筆錄之受詢問人欄）等一切情狀，各量處如主文所示之刑，並均諭知易科罰金之折算標準，暨定其應執行刑，併諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。

㈤、沒收部分：１、扣案如附表一編號2、附表二編號2、3所示之物，經送驗後分別檢出含毒品第二級毒品3,4-亞甲基雙氧安非他命（MDA）、甲氧基甲基卡西酮成分，此有衛生福利部草屯療養院104年4月21日草療鑑字第0000000000號、104年5月6日草療鑑字第0000000000號鑑驗書各乙份附卷可參（見偵查卷第32至54頁、第27至31頁），應依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，諭知沒收銷燬之。

２、末按毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。

又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；

第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之。

如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該持有行為既已構成犯罪，則該毒品即屬違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定沒收之（最高法院96年度臺上字第884號、99年度臺上字第338號等判決意旨參照）。

查本件扣案如附表一編號1、3所示之愷他命10包（驗餘淨重136.4685公克，純質淨重為115.6171公克）、粉紅色錠劑16顆【含微量第三級毒品1-（5-氟戊基）-3-（1-四甲基環丙基甲醯）吲成分，純度＜1%】，經衛生福利部草屯療養院鑑驗結果，分別檢驗出有第三級毒品愷他命、第三級毒品1-（5-氟戊基）-3-（1-四甲基環丙基甲醯）吲；

扣案如附表二編號1、4所示之愷他命12小罐（驗餘淨重99.1550公克，純質淨重為86.9426公克）、雀巢茶品檸檬茶1包（含第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮成分），經衛生福利部草屯療養院鑑驗結果，分別檢驗出有第三級毒品愷他命、第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、3,4-亞甲基雙氧甲基卡西酮等情，有衛生福利部草屯療養院104年4月21日草療鑑字第0000000000號、104年5月6日草療鑑字第0000000000號、104年4月28日草療鑑字第0000000000號鑑驗書各乙份附卷可憑（見偵查卷第32至54頁、第27至31頁、第25、26頁），則前開扣案如附表一編號1、3、附表二編號1、4所示之物品，均屬違禁物，爰均依刑法第38條第1項第1款之規定宣告沒收之。

３、至扣案之IPHONE5、IPHONE6手機、K盤1個，雖係被告所有，惟與本案持有毒品之犯行無涉，且非違禁物；

另扣案之手機3支，被告於本院審理時陳稱，該3支手機非其所有，且非供被告為本件持有毒品犯行所用，復查無其他積極證據足以證明上開物品係用以供本件犯行之用，是就該等物品，爰均不予宣告沒收。

據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第11條第2項、第5項、第18條第1項前段，刑法第11條、第55條、第41條第1項前段、第51條第5款、第38條第1項第1款，判決如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 13 日
臺灣臺中地方法院刑事第十九庭
法 官 劉麗瑛
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 呂欣穎
中 華 民 國 104 年 8 月 13 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。
附表一：
┌──┬─────────┬───────────────┐
│編號│物品名稱          │數量                          │
├──┼─────────┼───────────────┤
│ 1. │第三級毒品愷他命10│驗餘淨重136.4685公克，純質淨重│
│    │包                │為115.6171公克（扣押物品目錄表│
│    │                  │之編號2，見警卷第15頁）       │
├──┼─────────┼───────────────┤
│ 2. │含第二級毒品3,4-亞│驗餘淨重分別為19.4296公克、   │
│    │甲基雙氧安非他命（│19.0781公克、19.5068公克、19.8│
│    │MDA）成分之GREEN  │公克、18.9085公克、19.2171公克│
│    │MAX抹茶歐蕾14包   │、19.3269公克、19.4143公克、  │
│    │                  │19.1507公克、19.2355公克、    │
│    │                  │19.167公克、18.5995公克、     │
│    │                  │17.8638公克、18.0811公克（扣押│
│    │                  │物品目錄表之編號3，見警卷第15 │
│    │                  │頁）                          │
├──┼─────────┼───────────────┤
│ 3. │含微量第三級毒品1-│驗餘淨重為4.0317公克（扣押物品│
│    │（5-氟戊基）-3-（ │目錄表之編號7，見警卷第15頁） │
│    │1-四甲基環丙基甲醯│                              │
│    │）吲成分之粉紅色│                              │
│    │錠劑16顆          │                              │
└──┴─────────┴───────────────┘
附表二：
┌──┬─────────┬───────────────┐
│編號│物品名稱          │數量                          │
├──┼─────────┼───────────────┤
│ 1. │第三級毒品愷他命12│驗餘淨重99.1550公克，純質淨重 │
│    │小罐              │為86.9426公克（扣押物品目錄表 │
│    │                  │之編號1，見警卷第15頁）       │
├──┼─────────┼───────────────┤
│ 2. │含第二級毒品3,4-亞│驗餘淨重分別為5.7830公克、    │
│    │甲基雙氧安非他命（│5.6265公克、5.8958公克、5.5105│
│    │MDA）、第三級毒品 │公克、5.5202公克、5.5489公克、│
│    │4-甲基甲基卡西酮、│5.4734公克、5.8987公克、5.8101│
│    │3,4-亞甲基雙氧甲基│公克、5.5708公克、5.7875公克、│
│    │卡西酮、硝甲西泮成│5.7391公克、5.6492公克、5.7272│
│    │分之CROSSANTE CAFE│公克、5.6417公克、5.8479公克、│
│    │36包              │5.9618公克、5.7157公克、5.7261│
│    │                  │公克、5.7118公克、5.9743公克、│
│    │                  │5.9583公克、5.8958公克、5.8725│
│    │                  │公克、6.0310公克、6.1534公克、│
│    │                  │5.9625公克、6.4262公克、6.2720│
│    │                  │公克、6.0761公克、6.0525公克、│
│    │                  │6.1971公克、6.1579公克、5.9522│
│    │                  │公克、6.1062公克、6.9633公克。│
│    │                  │（扣押物品目錄表之編號4，見警 │
│    │                  │卷第15頁）                    │
├──┼─────────┼───────────────┤
│ 3. │含第二級毒品甲氧基│驗餘淨重分別為3.8132公克、    │
│    │甲基卡西酮、第三級│3.9948公克、3.9690公克、4.0500│
│    │毒品硝甲西泮成分之│公克、3.7085公克、3.6092公克、│
│    │金色包裝咖啡包10包│3.7203公克、3.5786公克、3.9059│
│    │                  │公克、3.7895公克（扣押物品目錄│
│    │                  │表編號5，見警卷第15頁）       │
├──┼─────────┼───────────────┤
│ 4. │含第三級毒品4-甲基│驗餘淨重18.2161公克（扣押物品 │
│    │甲基卡西酮、3,4-亞│目錄表編號6，見警卷第15頁）   │
│    │甲基雙氧甲基卡西酮│                              │
│    │成分之雀巢茶品檸檬│                              │
│    │茶1包             │                              │
└──┴─────────┴───────────────┘