臺灣臺中地方法院刑事-TCDM,106,重訴緝,92,20170511,2

臺灣臺中地方法院刑事判決 106年度重訴緝字第92號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 吳東建
上列被告因違反商業會計法案件，經檢察官提起公訴（88年度偵字第20140 號、89年度偵字第14053 號），本院判決如下：

主 文

本件免訴。

理 由

一、公訴意旨略以：被告吳東建係麒園建設股份有限公司（下稱麒園公司）負責人，係實際負責業務執行之人，自民國80年間起，意圖為自己不法之所有，明知鼎佑暘營造股份有限公司及鼎佑讚營造公司（負責人分別為高國綱、蘇鼎雅，高國綱經另案判處有期徒刑 1年8月，減為有期徒刑10月，緩刑5年確定；

蘇鼎雅經另案判處有期徒刑2年，減為有期徒刑1年，緩刑5 年確定）並未實際承攬麒園公司工程之施作，卻與高國綱、蘇鼎雅共同謀劃，分別由高國綱、蘇鼎雅行使業務上登載不實文書，由其等連續偽造不實之承包契約、開工、完工報告書，且在建造執照及使用執照申請書，偽填鼎佑暘營造公司或鼎佑讚營造公司為承造人，使建管單位陷於錯誤核發各項證照，同時高國綱、蘇鼎雅二人開立及收取不實之銷項、進項統一發票予麒園公司，以不正當方法逃漏稅捐暨幫助被告吳東建等納稅義務人逃漏稅捐，並從中向被告吳東建收取工程造價一定比例（「包工包料」為百分之3 至百分之5，「包工不包料」為百分之1.5 至百分之2.5）之佣金。

另高國綱、蘇鼎雅亦虛偽開立不實之發票，供予被告吳東建等業主充抵進項成本，幫助該等業主逃漏營利事業所得稅，並收取發票面額約百分之10為酬金。

被告吳東建等業主及高國綱、蘇鼎雅為圖取暴利，共謀連續以借用鼎佑暘、鼎佑讚營造廠牌照，而虛偽開立、收取進銷項發票金額共約新臺幣二百億元，嚴重影響稅賦公平性及破壞營建法規、制度與損及工程品質。

因認被告吳東建共同涉犯稅捐稽徵法第41條、84年5月19日修正前商業會計法第66條第1款（起訴書誤為商業會計法第71條第1款)、刑法第216條、第214條之罪嫌等語。

二、按時效已完成者，應諭知免訴之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第302條第2款、第307條分別定有明文。

次按被告行為後，刑法第80條、第83條業經修正，並於95年 7月1 日起施行，提高追訴權時效期間，並將追訴權時效停止之原因修定為因「起訴」、「依法停止偵查」或「因犯罪行為人逃匿而通緝」，並增列停止原因視為消滅之事由，而追訴時效期間之長、短，關係行為人是否受到刑事追訴或處罰，且追訴權時效完成者，應依刑事訴訟法第302條第2款規定諭知免訴，而免訴判決乃為實體判決，是關於追訴時效期間之修正，應屬實體刑罰法律之變更，而有刑法第2條第1項之適用，經比較修正前後之規定，行為後之規定並未較有利於行為人，應依刑法第2條第1項前段規定，適用行為時法。

又刑法施行法第8條之1亦同時修正施行，依該規定，經比較修正前後之規定，亦應適用修正前即行為時法之規定。

三、經查：㈠被告吳東建被訴違反稅捐稽徵法第41條之罪（另涉犯84年 5月19日修正前商業會計法第66條第1款及刑法第216條、第214條之罪，依修正前刑法第55條牽連犯規定，以稅捐稽徵法第41條之罪為重），其最重本刑為有期徒刑 5年，依修正前刑法第80條第1項第2款之規定，其追訴權期間為10年。

㈡又被告因逃匿，經本院通緝，致審判不能進行，應一併計算該項追訴期間四分之一，為2年6月。

㈢參照司法院大法官會議釋字第138號、第123號及最高法院82年9 月21日第十次刑事庭會議決議意旨，已實施偵查及經提起訴訟，且在審判進行中，均不生時效進行之問題，故本件須加計通緝發布日減去開始實施偵查日之期間，即通緝發布日之97年4月29日減去開始實施偵查日之87年7月17日之9年9月12日。

㈣再參照最高法院82年度第10次刑事庭會議決議見解，提起公訴至法院繫屬日不算在其內，故應再減去提起公訴日至法院繫屬日之期間，即法院繫屬日89年10月16日減提起公訴日89年10月6日之10日。

㈤亦即，自被告吳東建最後犯罪行為終了日期之83年12月31日（依共同被告高國綱、蘇鼎雅另案確定判決之犯罪事實為認定）起算、加計追訴權時效10年、追訴權時效期間加四分之一（2年6月）、加計通緝發布日減去開始實施偵查日之9年9月12日，及最後應減去提起公訴日至法院繫屬日之10日。

是以被告吳東建被訴違反稅捐稽徵法第41條等罪之追訴權時效，應已於106年 4月1日完成。

準此，被告自行為時迄今，已逾追訴期間，其追訴期間業已完成，揆諸前揭說明，爰不經言詞辯論，逕為諭知免訴之判決。

據上論斷，依刑事訴訟法第302條第2款、第307條，判決如主文。

中 華 民 國 106 年 5 月 11 日
刑事第七庭 審判長法 官 林美玲
法 官 曾佩琦
法 官 劉奕榔
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 楊玉華
中 華 民 國 106 年 5 月 11 日