臺灣臺中地方法院民事-TCDV,106,訴聲,82,20171127,1

臺灣臺中地方法院民事裁定 106年度訴聲字第82號
聲 請 人 孫林淑美
訴訟代理人 游雅鈴律師
相 對 人 孫慶齡
上列當事人間請求不動產所有權移轉登記等事件（106年度訴字第3448號），聲請人聲請發給已起訴之證明，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

理 由

一、聲請意旨略以：聲請人為相對人之母，歷來均有以子女名義購置不動產之習慣，而臺中市○○區○○段00○00號、面積100.02平方公尺、權利範圍為全部之土地，及其上臺中市○○區○○段0000○號、門牌號碼為臺中市○○區○○○○路000巷00號之建物（下合稱系爭房地），其購買、點交、買賣價金交付及貸款繳納均為聲請人親自處理，系爭房地僅係借名登記於相對人名下，聲請人實為真正所有權人。

現聲請人爰類推適用民法第549條第1項即委任契約之相關規定，終止兩造間借名登記契約，並請求相對人依民法不當得利之法律關係，將系爭房地所有權移轉登記予聲請人。

為免相對人於訴訟進行中將系爭房地移轉登記予第三人，爰聲請本院依民事訴訟法第254條之規定，發給已起訴之證明，由聲請人持向該管登記機關為訴訟繫屬之登記等語。

二、按第一項為訴訟標的之權利，其取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於當事人之起訴合法且非顯無理由時，受訴法院得依當事人之聲請發給已起訴之證明，由當事人持向該管登記機關請求將訴訟繫屬之事實予以登記，修正前民事訴訟法第254條第5項固然定有明文。

惟民事訴訟法第254條第5項業於民國106年6月14修正公布，並自106年6月16日起生效施行，而依修正後民事訴訟法第254條第5項規定：「訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記。」

。

故依此條項發給已起訴之證明者，須原告起訴係基於「物權關係」做為訴訟標的（例如基於不動產所有權而為請求），始足當之，若原告起訴主張非以物權關係為訴訟標的，縱使其聲明之內容或請求給付之「標的物」為得、喪、設定、變更依法應經登記者（例如：不動產），因與上開規定之要件不符，自不能發給已起訴之證明。

次按借名登記財產於借名關係存續中，乃登記為出名人之名義，在該財產回復登記為借名人名義以前，借名人尚無所有物返還請求權可資行使（最高法院100年度台上字第2101號判決意旨參照）。

三、經查，聲請人主張其為系爭房地之真正所有人，系爭房地乃借名登記在相對人名下，爰類推適用民法委任之規定終止借名登記契約，依民法不當得利之法律關係，起訴請求相對人應移轉系爭房地所有權予聲請人等語。

則本件訴訟標的實屬債權請求，亦即並非以得、喪、設定、變更依法應登記之權利作為訴訟標的，不具修法後民事訴訟法第254條第5項規定之訴訟標的基於物權關係之要件，自無從據以准許為訴訟繫屬事實之登記。

四、綜上所述，本件聲請為無理由，應予駁回，爰裁定如主文。

中 華 民 國 106 年 11 月 27 日
民事第二庭 法 官 張美眉
正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 106 年 11 月 27 日
書記官 黃聖心