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臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 104年度聲字第1290號
聲 請 人 臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官
受 刑 人 劉俊昌
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：104年度執聲字第493號），本院裁定如下：
主 文
劉俊昌因犯如附表所示各罪所處之刑，有期徒刑部分應執行有期徒刑貳拾玖年。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人劉俊昌因違反毒品危害防制條例等數罪，先後經判決確定如附表。
數罪中雖有刑法第50條第1項但書所列情形，惟受刑人已請求檢察官聲請定應執行刑，有受刑人104年7月30日合併聲請狀足稽，應依刑法第50條第2項、第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。
又數罪併罰，分別宣告其罪之刑，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。
但不得逾30年，刑法第51條第5款亦定有明文。
本件受刑人行為後，刑法第50條雖於民國102年1月23日經修正公佈施行，並於102年1月25日生效，受刑人所犯如附表編號1、2、8所示之罪，為得易科罰金之罪；
附表編號3至7、9、10所示之罪，為不得易科罰金之罪，經比較新舊法結果，因法院裁定定應執行刑時，未必減免受刑人之刑期，而修正前刑法剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，判斷得否定其應執行刑。
三、經查：㈠本件受刑人劉俊昌因違反毒品危害防制條例等罪，經臺灣臺中地方法院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案，而附表編號1、2、8所示之罪，為得易科罰金之罪；
附表編號3至7、9至10所示之罪，為不得易科罰金之罪屬，屬前開刑法第50條第1項但書第1款之情形。
茲受刑人於104年7月30日請求檢察官向法院聲請合併定應執行刑，有合併聲請狀1份在卷可稽，檢察官依受刑人之請求聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應對受刑人定其應執行之刑。
㈡惟法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。
自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定），使法官具體選擇以為適當之處理；
因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。
更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。
關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然（最高法院80年台非字第473號判例意旨參照）。
又「（第1項）由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。
但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限。
（第2項）前項所稱刑，指宣告刑及數罪併罰所定應執行之刑。
（第3項）第1項規定，於第一審或第二審數罪併罰之判決，一部上訴經撤銷後，另以裁定定其應執行之刑時，準用之。」
刑事訴訟法第370條定有明文。
依刑事訴訟法第370條第2項、第3項規定，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不利益變更禁止原則之適用；
而分屬不同案件之數罪併罰，倘一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（最高法院民國103年9月2日103年度第14次刑事庭會議決議不再援用59年台抗字第367號判例之不再援用理由參照）。
本件受刑人劉俊昌所犯如附表所示各罪，其中編號1至2之罪所處之刑，曾經臺灣臺中地方法院以102年度訴字第154號判決定應執行有期徒刑6月確定；
編號3至7之罪所處之刑，曾經本院以102年度上重訴字第10、11號、102年度上訴字第1515號判決定應執行有期徒刑27年，並經最高法院以103年度台上字第2196號判決上訴駁回確定在案；
編號9至10之罪所處之刑，曾經本院以103年度上更㈠字第17號判決定應執行有期徒刑11年，並經最高法院以103年度台上字第3472號判決上訴駁回確定在案，有各該刑事判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表可憑。
雖上開編號1至2、3至7、9至10所示之罪所定應執行刑將因本院就如附表編號1至10所示各罪所為之定應執行刑裁定而當然失效，惟揆諸前揭說明，經本院審核相關案卷、考量自由裁量之範圍應受內部性界限之拘束（即法律秩序之理念及法律目的之內部性界限）及不利益變更禁止原則，避免本件定應執行刑後反較定應執行刑之前更不利於受刑人，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。
至編號1至2所示已執行部分當不能重複執行，然此應由檢察官於指揮時扣除之，尚與定應執行之刑之裁定無涉（最高法院81年台抗字第28號、93年台抗字第119號裁定要旨參照），附此敘明。
中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
刑事第六庭 審判長法 官 姚 勳 昌
法 官 陳 玉 聰
法 官 許 冰 芬
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告書狀(須附繕本)。
書記官 賴 玉 芬
中 華 民 國 104 年 8 月 19 日
附表：受刑人劉俊昌定應執行之刑案件一覽表
┌─────────┬───────────┬───────────┐
│編 號 │ 1 │ 2 │
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│罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
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│宣 告 刑 │有期徒刑5月 │有期徒刑2月 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│犯 罪 日 期 │101年10月23日 │101年10月23日 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自訴）機關年│臺中地檢101年度毒偵字 │臺中地檢101年度毒偵字 │
│ 度 案 號 │第3060號 │第3060號 │
├─┬───────┼───────────┼───────────┤
│最│法 院 │臺中地院 │臺中地院 │
│後├───────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號 │102年度訴字第154號 │102年度訴字第154號 │
│實├───────┼───────────┼───────────┤
│審│判 決 日 期 │102年4月8日 │102年4月8日 │
├─┼───────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院 │臺中地院 │臺中地院 │
│定├───────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號 │102年度訴字第154號 │102年度訴字第154號 │
│決├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期 │102年4月29日 │102年4月29日 │
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│是否為得易科罰金之│得易科罰金、得易服社會│得易科罰金、得易服社會│
│案件 │勞動 │勞動 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│備 註 │臺中地檢102年度執字第 │臺中地檢102年度執字第 │
│ │4996號（編號1至2曾定應│4996號（編號1至2曾定應│
│ │執有期徒刑6月、已執畢 │執有期徒刑6月、已執畢 │
│ │） │） │
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┌─────────┬───────────┬───────────┐
│編 號 │ 3 │ 4 │
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│罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑 │有期徒刑16年10月 │有期徒刑15年6月 │
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│犯 罪 日 期 │101年8月3日 │101年10月22日 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自訴）機關年│臺中地檢101年度偵字第 │臺中地檢101年度偵字第 │
│ 度 案 號 │23436號等 │23436號等 │
├─┬───────┼───────────┼───────────┤
│最│法 院 │臺中高分院 │臺中高分院 │
│後├───────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號 │102年度上重訴字第10號 │102年度上重訴字第10號 │
│實│ │等 │等 │
│審├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決 日 期 │103年3月5日 │103年3月5日 │
├─┼───────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院 │最高法院 │最高法院 │
│定├───────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號 │103年度台上字第2196號 │103年度台上字第2196號 │
│決├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期 │103年7月2日 │103年7月2日 │
├─┴───────┼───────────┼───────────┤
│是否為得易科罰金之│不得易科罰金、不得易服│不得易科罰金、不得易服│
│案件 │社會勞動 │社會勞動 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│備 註 │臺中地檢103年度執字第 │臺中地檢103年度執字第 │
│ │10716號（編號3至7曾定 │10716號（編號3至7曾定 │
│ │應執有期徒刑27年） │應執有期徒刑27年） │
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┌─────────┬───────────┬───────────┐
│編 號 │ 5 │ 6 │
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│罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑 │有期徒刑7年4月 │有期徒刑9年 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│犯 罪 日 期 │101年10月23日 │101年10月22日 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│偵查（自訴）機關年│臺中地檢101年度偵字第 │臺中地檢101年度偵字第 │
│ 度 案 號 │23436號等 │23436號等 │
├─┬───────┼───────────┼───────────┤
│最│法 院 │臺中高分院 │臺中高分院 │
│後├───────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號 │102年度上重訴字第10號 │102年度上重訴字第10號 │
│實│ │等 │等 │
│審├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決 日 期 │103年3月5日 │103年3月5日 │
├─┼───────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院 │最高法院 │最高法院 │
│定├───────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號 │103年度台上字第2196號 │103年度台上字第2196號 │
│決├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期 │103年7月2日 │103年7月2日 │
├─┴───────┼───────────┼───────────┤
│是否為得易科罰金之│不得易科罰金、不得易服│不得易科罰金、不得易服│
│案件 │社會勞動 │社會勞動 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│備 註 │臺中地檢103年度執字第 │臺中地檢103年度執字第 │
│ │10716號（編號3至7曾定 │10716號（編號3至7曾定 │
│ │應執有期徒刑27年） │應執有期徒刑27年） │
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┌─────────┬───────────┬───────────┐
│編 號 │ 7 │ 8 │
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│罪 名 │槍砲彈藥刀械管制條例 │偽造文書 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│宣 告 刑 │有期徒刑3年8月 │有期徒刑4月 │
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│犯 罪 日 期 │101年10月間某日起至101│101年8月5日 │
│ │年10月24日止 │ │
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│偵查（自訴）機關年│臺中地檢101年度偵字第 │臺中地檢101年度偵字第 │
│ 度 案 號 │23436號等 │23436號等 │
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│最│法 院 │臺中高分院 │臺中高分院 │
│後├───────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號 │102年度上重訴字第10號 │102年度上重訴字第10號 │
│實│ │等 │等 │
│審├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判 決 日 期 │103年3月5日 │103年3月5日 │
├─┼───────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院 │最高法院 │最高法院 │
│定├───────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號 │103年度台上字第2196號 │103年度台上字第2196號 │
│決├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期 │103年7月2日 │103年7月2日 │
├─┴───────┼───────────┼───────────┤
│是否為得易科罰金之│不得易科罰金、不得易服│得易科罰金、得易服社會│
│案件 │社會勞動 │勞動 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│備 註 │臺中地檢103年度執字第 │臺中地檢103年度執字第 │
│ │10716號（編號3至7曾定 │10717號 │
│ │應執有期徒刑27年） │ │
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┌─────────┬───────────┬───────────┐
│編 號 │ 9 │ 10 │
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│罪 名 │毒品危害防制條例 │毒品危害防制條例 │
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│宣 告 刑 │有期徒刑8年 │有期徒刑7年10月 │
│ │ │（共2罪） │
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│犯 罪 日 期 │101年9月19日 │101年10月20日 │
│ │ │101年10月22日 │
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│偵查（自訴）機關年│彰化地檢101年度偵字第 │彰化地檢101年度偵字第 │
│ 度 案 號 │10610號 │10610號 │
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│最│法 院 │臺中高分院 │臺中高分院 │
│後├───────┼───────────┼───────────┤
│事│案 號 │103年度上更㈠字第17號 │103年度上更㈠字第17號 │
│實├───────┼───────────┼───────────┤
│審│判 決 日 期 │103年6月26日 │103年6月26日 │
├─┼───────┼───────────┼───────────┤
│確│法 院 │最高法院 │最高法院 │
│定├───────┼───────────┼───────────┤
│判│案 號 │103年度台上字第3472號 │103年度台上字第3472號 │
│決├───────┼───────────┼───────────┤
│ │判決確定日期 │103年10月2日 │103年10月2日 │
├─┴───────┼───────────┼───────────┤
│是否為得易科罰金之│不得易科罰金、不得易服│不得易科罰金、不得易服│
│案件 │社會勞動 │社會勞動 │
├─────────┼───────────┼───────────┤
│備 註 │彰化地檢103年度執字第 │彰化地檢103年度執字第 │
│ │5485號（編號9至10曾定 │5485號（編號9至10曾定 │
│ │應執有期徒刑11年） │應執有期徒刑11年） │
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