臺灣高等法院臺中分院刑事-TCHM,108,聲,1898,20190925,1

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 108年度聲字第1898號
聲 請 人 臺灣高等檢察署臺中檢察分署檢察官
受 刑 人 曹家正



上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（聲請案號：108年度執聲字第808號），本院裁定如下：

主 文

曹家正因犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑壹年貳月。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人曹家正（下稱受刑人）因犯如附表所示之各罪，經本院先後判處如附表所示之罪刑，均經分別確定在案，上開數罪有刑法第50條第1項但書所列之情形，惟受刑人已請求應依刑法第53條、第51條第5款、第50條第2項規定定應執行刑，爰聲請定其應執行之刑等語。

二、按刑法第50條規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

二得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。

前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之」，是以，合於數罪併罰之數罪，有刑法第50條第1項但書所列情形，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依刑法第51條第5款之規定定其應執行之刑。

次按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院90年度台非字第340 號、95年度台非字第320 號判決同此意旨）。

是經法院以判決或裁定定其數罪之應執行刑確定者，該數罪所定之應執行刑尚未全部執行完畢，則其他已執行完畢之數罪仍應視為未執行完畢。

三、經查，受刑人前於民國107 年間，因施用第二級、第一級毒品等案件，經臺灣臺中地方法院（下稱臺中地院）以108 年度訴字第49號判決分別判處有期徒刑6 月、10月，受刑人不服提起上訴，經本院以108 年度上訴字第882 號判決駁回其上訴，其中施用第二級毒品部分，因不得再上訴因而確定（如附表編號1 所示）；

而施用第一級毒品部分，經受刑人再提起上訴後，經最高法院以108 年度台上字第2474號判決認受刑人之上訴違背法律上程式，其上訴不合法為由，依刑事訴訟法第395條前段，自程序上予以駁回而確定（如附表編號2所示）。

四、復查，本件受刑人所犯如附表所示各罪，經本院分別判處如附表所示之刑，均經確定在案，有前揭判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可稽。

其中如附表編號1 所示之部分，為得易科罰金、得易服社會勞動之罪；

而如附表編號2 所示之部分，則為不得易科罰金、不得易服社會勞動之罪，屬前開修正後刑法第50條第1項但書各款之情形。

茲檢察官係依受刑人之請求而聲請定其應執行之刑，有詢問日期108 年9 月5 日之臺灣臺中地方檢察署刑法第50條第1項但書案件是否請求定應執行刑調查表1 份在卷足憑（見本聲請卷第9 頁），本院依上開等規定審核後，認檢察官之本件聲請為正當，應定其應執行之刑。

又受刑人所犯如附表編號1所示之罪，雖已於108 年7 月3 日因易科罰金執行完畢，然仍應先定其應執行刑，再於執行時扣除已執行之部分，不致影響受刑人權益，已如上述。

據上論斷，應依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第50條第1項但書、第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。

中 華 民 國 108 年 9 月 25 日

刑事第九庭審判長法 官 姚勳昌
法 官 賴妙雲
法 官 廖健男
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。

書記官 洪鴻權

中 華 民 國 108 年 9 月 25 日














附 表：
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│編            號│         1            │           2          │                      │
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│罪            名│毒品危害防制條例      │毒品危害防制條例      │                      │
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│宣     告     刑│有期徒刑月6月         │有期徒刑10月          │                      │
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│犯  罪   日   期│107年9月4日           │107年9月4日           │                      │
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│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方檢察署107 │臺灣臺中地方檢察署107 │                      │
│年  度   案   號│年度毒偵字第5021號    │年度毒偵字第5021號    │                      │
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│最│法        院│臺灣高等法院臺中分院  │臺灣高等法院臺中分院  │                      │
│後├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事│案        號│108年度上訴字第882號  │108年度上訴字第882號  │                      │
│實├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│審│判 決  日 期│108年5月23日          │108年5月23日          │                      │
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│確│法        院│臺灣高等法院臺中分院  │最高法院              │                      │
│定├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判│案        號│108年度上訴字第882號  │108年度台上字第2474號 │                      │
│決├──────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│  │判        決│108年5月23日          │108年8月1日           │                      │
│  │確 定  日 期│                      │                      │                      │
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│是 否 為 得 易科│得易科罰金            │不得易科罰金          │                      │
│罰 金 之  案  件│得易服社會勞動        │不得易服社會勞動      │                      │
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│                │臺灣臺中地方檢察署108 │臺灣臺中地方檢察署108 │                      │
│備           註 │年度執字第9156號      │年度執字第11663號     │                      │
│                │（已執行完畢）        │                      │                      │
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