臺灣高等法院臺中分院刑事-TCHM,95,上訴,1669,20060928,1

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 95年度上訴字第1669號
上 訴 人 臺灣彰化地方法院檢察署檢察官
被 告 丁○○
（另案於臺灣雲林監獄執行中）
選任辯護人 黃文皇律師
上列上訴人因被告違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣彰化地方法院94年度訴字第1429號中華民國95年 5月24日第一審判決（起訴案號：臺灣彰化地方法院檢察署93年度偵字第6878號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、公訴意旨略以：被告丁○○明知第1級毒品海洛因、第2級毒品安非他命不得販賣。

竟基於販賣第 1級毒品海洛因之概括犯意，於下列所示時間及地點，連續販賣第 1級毒品海洛因：㈠自民國93年3月間起至同年6月10日左右止，在彰化縣埤頭鄉○○村○○○路埔尾營區前面，連續販賣海洛因予丙○○約4、5次，每次交易金額新台幣（下同）3000元；

㈡自93年4月間起至同年6月上旬某日止，在彰化縣田中鎮○路里○○街20號附近及田中鎮○○路消防隊前面等地，連續販賣海洛因予盧清水約2次；

㈢自93年4月底起至同年6月11日晚上8時許止，在彰化縣埤頭和豐村斗苑東路 145巷36號附近，連續販賣海洛因與黃世民約20次左右，每次交易金額約9000元不等；

㈣分別於93年 4月間起至同年6月9日晚上11時許止，在彰化縣北斗鎮○○路第一國宅及北斗鎮○○路大海星餐廳停車場內等地，先後販賣海洛因予乙○○4、5次，每次交易金額為8000元不等；

其亦基於販賣第 2級毒品安非他命之概括犯意，於下列所示時間及地點，連續毒品安非他命：㈠自93年4月間起至93年6月上旬某日止，在彰化縣田中鎮○路里○○街20號附近及田中鎮○○路消防隊前面等地，連續販賣安非他命予盧清水約5次；

㈡自93年4月間起至93年 6月11日晚上8時止，在彰化縣埤頭和豐村斗苑東路145巷36號附近，連續販賣安非他命予黃世民約10多次。

嗣於93年 6月28日下午 4時40分許，員警持法院所核發之搜索票至乙○○住處執行搜索，扣得海洛因1小包（毛重0.7公克）、玻璃吸食器 1支及注射針筒 4支，乙○○遂供述扣案之海洛因是向丁○○所購買等情；

復於93年6月15日下午5時30分許，員警持法院所核發之搜索票至黃世民住處執行搜索，扣得海洛因、安非他命等物，黃世民遂供出該扣案之海洛因及安非他命係向被告丁○○所購買等情。

因認被告丁○○涉有違反毒品危害防制條例第4條第1項之連續販賣第1級毒品罪嫌及同條例第4條第2項之連續販賣第2級毒品罪嫌云云。

二、按犯罪事實應依證據認之，無證據不得認定其犯罪事實；又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154條第2項及第301條第1項定有明文。

再按認定不利被告之事實，須依積極之證據，苟積極證據不足為不利於被告事實之認定，更不必有何有利之證據；

又認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據有罪之認定，最高法院著有30年上字第 816號判例、76年臺上字第4986號判例可資參照。

再者，本法為求保障人權，非但採行「無罪推定」，關於認定被告涉罪之證據，更係要求「嚴格證據」，亦即公訴人起訴時之證據，不若以往僅係合理之懷疑即可，而係證據至少須有超越合理懷疑之程度，方得據以提起公訴；

而於審判中，非但該證據須在公判庭提出，且程序上未有瑕疵，實體證明上並已達確切證明被告涉案之程度，方得以之作為對被告論罪之依據，不容摻雜推測、懷疑或互有矛盾（即二個證據在待證事實，多數（方面）顯係相對立，但拮取其中片斷，看似不矛盾之處，作為證據）之證據，遽為論罪科刑之據。

訊據被告丁○○堅決否認涉有販賣第1級毒品海洛因及第2級毒品安非他命之犯行，辯稱：伊固認識盧清水等人，但並未販賣過毒品予盧清水等人，當時因伊遭警查獲後被羈押，故盧清水等人於警偵訊時，即胡亂指證渠等毒品係來自伊所販賣等語。

三、經查：㈠本件公訴人依證人黃世民等人之警偵訊陳述，認被告於93年6月11日晚上8時許，尚在彰化縣埤頭和豐村斗苑東路 145巷36號附近販賣海洛因及安非他命云云，惟被告丁○○於93年6 月11日即入監服刑（於10日受緝，11日入監），此業據被告丁○○供明在卷，並有臺灣高等法院被告前案紀錄表及刑案人犯在監所資料報表（偵卷第20頁）可稽，顯見公訴人起訴所指，即有所誤會。

考其原因何以致此，乃係警方誤認被告丁○○係於93年6月12日受緝，有警局筆錄（見被告第1次警訊筆錄所載），故其所製之「販賣毒品時間」，均在93年6月12日前等情所致。

㈡公訴人所舉之證人盧清水、黃世民之警偵訊、筆錄固載有指證被告販賣海洛因、安非他命之情事，惟：①證人黃世民所述非但其中瑕疵甚大即竟被告在監期間從事販毒（即關於被告丁○○販賣毒品至93年6月12日晚上8時許等情），且其於警訊中，更一度指其所用安非他命係來自林家真（業經檢察官不起訴處分）云云，於偵查中即復否認有向林家真購買毒品等語，此亦見其所證非但有瑕庛，且前後不一，非可儘信。

②證人盧清水雖於警訊中指證係向被告丁○○購買毒品，然於偵查中即證稱：「（老弟是否就是丁○○？）很像。

但是他來都戴墨鏡，我看不清楚」、「海洛因最後 1次（購買）大概 6月10幾日」云云（偵卷第29頁），核與被告丁○○於當年 6月10日即已受緝、11日入監之事實即有齟齬；

再者，依後附證人盧清水、黃世民2人與被告丁○○間於93年4月23日迄同年 5月14日之電話通聯內容觀之（按此等內容出自係警卷所附之通訊監察譯文內），其中均係被告丁○○多次央求證人盧清水、黃世民出售販毒品予渠，此觀諸電話通聯譯文可明，是被告丁○○既需向該 2人購買毒品（海洛因、安非他命），則其又何來毒品出售予證人黃世民、盧清水，是證人盧清水、黃世民 2人於警訊、偵查中所供，矛盾瑕疵甚多，尚無任何證明力可言。

③另證人丙○○固亦於警訊中指曾向被告丁○○購買毒品，並對其中時、地，交易數量、金錢陳述甚詳，惟其後於偵查時即表明伊不知道販毒品者之真實姓名，時間我不記得了云云；

且嗣於原審法院審理中，具結供證其確未曾向被告丁○○買過毒品等語，且經當庭與承辦員警莊順法 2人對質時，更明白指證係因警員表示已查獲丁○○，並示意對之指證，方為丁○○販毒之指陳等語在卷（參原審卷第 112-114頁），按姑不論員警究有無前開之示意，一般人士無論被告或係證人，於具結後，能冒所陳不實，可能涉有偽證罪之情形下，面對承辦員警猶能明確指係遭誘示之下，方為警訊中之不實陳述者，究屬少數。

是證人丙○○於警、偵訊中之證詞，在無其他佐證之下（如扣有丙○○所施用毒品，其上留有被告丁○○之指紋等），其證明力可謂簿弱。

④另證人乙○○雖於警訊指向被告購買毒品云云，惟其後於偵查、原審審理及本院審理中，均未到庭，無從以具結等方式，擔保所陳之真實性。

再者，與證人乙○○因施用毒品同遭查獲之男友黃進光於警訊中，雖亦一同指向被告丁○○購買毒品，惟黃進光於偵查中即向檢察官表明：「當時警察拿照片要我說是他，否則他們要說是我在販毒。

．．．因為丁○○欠我錢，當時警察拿照片給我看，我一時生氣才這樣說」等語（見偵卷第28頁），而公訴人即因此未將之列為證據，此亦見證人乙○○之警訊供述，真實性亦屬薄弱而非得執作認被告犯行之論據。

㈢綜上，公訴人所提之證據，其證明力尚不足以證明被告丁○○涉有販賣第1級毒品海洛因及第2級毒品安非他命之犯行，故依首開說明，原審因而為被告丁○○無罪之諭知，尚無不當，公訴人雖執證人盧清水、黃世民、丙○○及乙○○警訊或偵訊證詞而指摘原判決不當，然查證人盧清水、黃世民、丙○○及乙○○、盧清水等人之警訊、偵查所證其證明力尚不足認被告有本件販毒犯行之論證，業如上述，此外，檢察官復未能提出其他事證供資證明（按檢察官於本院審理中聲請傳訊之證人丙○○、乙○○，經本院 2次傳訊均未到庭，且因上揭事實已明，爰認無再予傳訊必要），其上訴意旨尚嫌乏據，非有理由，應予駁回。

據上論結，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。

本案經檢察官甲○○到庭執行職務。

中 華 民 國 95 年 9 月 28 日
刑事第一庭 審判長法 官 陳 紀 綱
法 官 王 國 棟
法 官 林 欽 章
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
書記官 巫 彥 佳
中 華 民 國 95 年 9 月 28 日
Ａ