臺灣高等法院臺中分院刑事-TCHM,99,聲,331,20100305,1

臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 99年度聲字第331號
聲 請 人 臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察官
受 刑 人 甲○○
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（99年度執聲字第246號），本院裁定如下：

主 文

甲○○因犯如附表編號1、2所示各罪所處之有期徒刑，應執行有期徒刑捌年。

理 由

一、聲請意旨略以：受刑人甲○○因犯如附表所示各罪，分別經本院及最高法院先後判處如附表所示之刑（其中所犯如附表編號1所示之罪，業經本院96年度聲減字第3553號裁定定其應執行刑為有期徒刑二月確定，並經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官依96年執減更字第8733號執行完畢），均經分別確定在案，爰依刑事訴訟法第四百七十七條第一項，刑法第五十三條、（修正前）第五十一條第五款規定聲請定其應執行刑。

二、本院審核各有關案卷後，認聲請為正當，應對受刑人定其應執行之刑。

按定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回。

至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院86年度台抗字第472號裁定意旨參照）。

本院審核本件附表編號1之罪依臺中地檢96年度執減更字第8733號雖已執行完畢，但依上述最高法院裁定意旨，應視為尚未執畢，而與附表編號2未執行完畢之罪合併定其應執行之刑。

三、另查：受刑人為附表編號1、2之行為後，刑法第五十一條業於民國九十四年二月二日修正公佈，並於九十五年七月一日施行。

而現行刑法第二條第一項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。

但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。

本件被告所犯如附表所示各罪，其犯罪時間在新法施行前，則該部分應比較新舊法。

按修正前之刑法第五十一條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第五款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾二十年。」

修正後之刑法第五十一條第五款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。

但不得逾三十年。」

比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第二條第一項前段之規定，仍應依修正前之刑法定其應執行之刑。

四、爰依刑事訴訟法第四百七十七條第一項，刑法第二條第一項前段、第五十三條、（修正前）第五十一條第五款，裁定如主文。

中 華 民 國 99 年 3 月 5 日
刑事第二庭 審判長法 官 李 璋 鵬
法 官 胡 森 田
法 官 胡 忠 文
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於收受送達後5日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。
書記官 廖 家 莉
中 華 民 國 99 年 3 月 5 日
附表：受刑人甲○○定應執行刑案件一覽表
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│編            號  │        １          │         ２         │
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│罪            名  │轉讓第三級毒品罪    │販賣第二級毒品罪    │
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│宣     告     刑  │有期徒刑4月，減為有 │有期徒刑8年         │
│                  │期徒刑2月           │                    │
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│犯   罪   日  期  │92年10月9日         │93年間某日起至94年6 │
│                  │                    │月5日止             │
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│偵查（自訴）機關  │      臺中地檢      │      臺中地檢      │
│年   度   案  號  │94年度偵續一字第44號│94年度偵字第9717號  │
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│最│法        院  │臺灣高等法院臺中分院│臺灣高等法院臺中分院│
│後├───────┼──────────┼──────────┤
│事│案        號  │95年度上訴字第1437號│96年度上訴字第1580號│
│實├───────┼──────────┼──────────┤
│審│判  決 日 期  │96年5月22日         │96年12月20日        │
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│確│法        院  │臺灣高等法院臺中分院│最高法院            │
│定├───────┼──────────┼──────────┤
│判│案        號  │95年度上訴字第1437號│99年度台上字第345號 │
│決├───────┼──────────┼──────────┤
│  │判決確定日期  │96年6月11日         │99年1月21日         │
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│ 備           註  │臺中地檢96年度執減更│臺中地檢99年度執字第│
│                  │字第8733號(已執畢)  │1638號              │
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