臺灣高等法院臺中分院刑事-TCHM,96,上訴,2989,20071129,1

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 96年度上訴字第2989號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺中地方法院96年度訴字第2845 號中華民國96年10月1日第一審判決（起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署96年度毒偵字第4162號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按協商判決，除有刑事訴訟法第455條之4第1項第1款於訊問程序終結前，撤銷合意或撤回協商聲請者；

第2款被告協商之意思非出於自由意志者；

第4款被告所犯之罪非第455條之2第1項所定得以聲請協商判決者；

第6款被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；

第7款法院認應諭知免刑或免訴、不受理者。

或協商判決違反同條第2項「法院應於協商合意範圍內為判決；

法院為協商判決所科之刑，以宣告緩刑或二年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之規定者，不得上訴，刑事訴訟法第455條之10第1項定有明文。

又同法第367條前段：「第二審法院認為‧‧‧ 上訴有第362條前段之情形者，應以判決駁回之‧‧‧」；

同法第372條規定：「第367條之判決‧‧‧第二審法院認其為無理由而駁回上訴，或認為有理由而發回該案件之判決，得不經言詞辯論為之」，此程序依同法第455條之11第1項規定，對於協商判決之上訴準用之。

二、經查：本件上訴人即被告甲○○（下稱被告）因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴，於第一審言詞辯論終結前，檢察官請求並經原審法院同意，就被告願受科刑之範圍事項於審判外進行協商，經當事人雙方合意且被告認罪，由檢察官聲請原審法院改依協商程序而為判決，協商中被告表示其施用第1級毒品罪願受科之刑為有期徒刑9月，因已逾有期徒刑6 月，且未受緩刑宣告，被告未選任辯護人，原審法院亦已依同法第455條之5第1項規定指定公設辯護人為辯護人以協助進行協商，並在協商合意範圍內為判決，此有原審準備程序筆錄可稽，經核於法並無不合。

被告提起上訴請求給予自新機會云云，惟查，原審就協商過程記載於96 年9月18日準備程序筆錄：「（法官問：協商合意內容為何？）檢察官起稱：被告願受有期徒刑9 月之科刑，扣案之海洛因殘渣袋2只沒收銷燬之。

被告答：如檢察官所述內容。

辯護人答：如檢察官所述內容。」

、「（法官問：被告與檢察官達成協商合意是否出於自由意志？）被告答：是的」（見原審卷第24、25頁）。

是依原審準備程序筆錄記載內容，原審科處被告之刑罰，係依據檢察官、被告及公設辯護人之協商結果。

本院復查原判決並無刑事訴訟法第455條之4第1項第1款、第2款、第4款、第6款、第7款所定情形之一，或違反同條第2項規定之情形， 是本件被告之上訴為法律上所不應准許，顯非合法，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

三、據上論結，應依刑事訴訟法第455條之11第1項、第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 96 年 11 月 29 日
刑事第四庭 審判長法 官 洪 耀 宗
法 官 陳 欣 安
法 官 江 德 千
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書 (均須按他造當事人之人數附繕本)。
書記官 吳 麗 琴
中 華 民 國 96 年 11 月 30 日