臺灣高等法院臺中分院刑事-TCHM,98,上訴,1193,20090909,1

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 98年度上訴字第1192號
98年度上訴字第1193號
上 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
上 訴 人
即 被 告 余武森
國民
甲○○
國民
被 告 曾淑真
國民
上三人共同
選任辯護人 劉喜律師
上列上訴人等因妨害電腦使用罪案件，不服臺灣臺中地方法院中華民國98年3月27日97年度訴字第2779號、97年度訴字第3719號第一審刑事判決（起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署97年度偵續字第110號、追加起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署97年度偵字第16385號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

原判決撤銷。

余武森、曾淑真、甲○○均公訴不受理。

理 由

一、公訴意旨略以：被告曾淑真為「康培士公司」之登記負責人，並與被告余武森共同負責經營「康培士公司」，而被告甲○○、與乙○○則為「康培士公司」之程式設計及網路管理工程師，負責網路管理工作。

詎被告余武森、曾淑真、甲○○與乙○○竟基於妨害他人電腦使用之犯意聯絡，於民國（以下同）95年12月間，由被告余武森指示乙○○、被告甲○○二人設法進入「哥倫比亞公司」系統以取得客戶資料，嗣先由乙○○測得「哥倫比亞公司」員工邱嚴輝之電子郵件帳號及密碼後，並依該電子郵件內之通訊人紀錄資料，查知「哥倫比亞公司」董事長楊明的帳號，乙○○再將上揭資料交由被告甲○○研判何系統為「哥倫比亞公司」建制客戶資料之系統，並於臺中市○○區○○街490號之「康培士公司」辦公處所，與被告甲○○共同瀏覽「哥倫比亞公司」內部的網站，及於其位在臺中市○區○○路1段152之7號1樓之住處，接續多次利用電腦及網路連線設備連線至「哥倫比亞公司」之電子郵件伺服器（網址mail.smartabc.com），並先後輸入上開邱嚴輝之電子郵件的帳號、密碼，而入侵「哥倫比亞公司」之上揭網站伺服器主機等電腦相關設備，且下載取得該電腦設備中所儲存之「哥倫比亞公司」客戶資料及相關營業資訊之電磁紀錄後，即據此發送電子郵件及手機簡訊予「哥倫比亞公司」之上述客戶，為「康培士公司」招攬業務，致生損害於「哥倫比亞公司」，因認被告余武森、曾淑真、甲○○與乙○○共同犯刑法第358條無故輸入他人帳號密碼入侵他人電腦設備罪、同法第359條無故取得他人電磁紀錄之罪嫌等語。

二、按案件有起訴之程序違背規定者，應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第303條第1款定有明文。

次按告訴乃論之罪，對於共犯之一人告訴或撤回告訴者，其效力及於其他共犯，但刑法第239條之罪，對於配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人，此有刑事訴訟法第239條定有明文。

再按刑事訴訟法第302條至第304條之判決，得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第307條亦有明定。

三、經查；㈠按「告訴乃論之罪，於第一審辯論終結前，得撤回其告訴，及告訴不可分之原則，均規定於刑事訴訟法第二編第一章第一節「偵查」之第238條及第239條，在審判中撤回其告訴，撤回告訴之效力及於共犯，並無於偵查中或審判中之分。

又撤回告訴乃撤回所告訴之犯罪事實，祇對審判中之一人因撤回告訴諭知不受理，而仍就偵查中其他共犯追訴，情法亦難持平，自不能因係在偵查中或審判中撤回告訴而異其效果。

故在第一審辯論終結前撤回告訴者，撤回告訴之效力自應及於偵查中之其他共犯」，最高法院74年度第6次刑事庭會議決議、80年度臺上字第707號裁判意旨可資參照。

又「告訴乃論之罪，於偵查中對於共犯之一人撤回告訴者，其效力及於其他共犯，均應為不起訴處分；

如應不起訴而起訴者，其起訴之程序即屬違背規定，法院應諭知不受理之判決，此觀刑事訴訟法第239條、第252條第5款及第303條第1款規定甚明」，亦有最高法院82年度臺非字第380號判決可稽。

㈡本件告訴人即「哥倫比亞」集團（內含「康仕坦實業股份有限公司」、「麥奇數位股份有限公司」、「凱迪亞諮詢顧問股份有限公司」及「哥倫比亞諮詢顧問股份有限公司」，下稱告訴人）以乙○○《被告余武森、曾淑真、甲○○三人與案外人王韻惠、洪櫻、陳鷥慈、薛博文、姚健傑、潘寬正、曾名正、張瓊文、吳政旻等人列為關係人》於95年12月間，共同犯刑法第358條無故輸入他人帳號密碼入侵他人電腦設備罪、同法第359條無故取得他人電磁紀錄罪，以致告訴人伊受有財產上之損害，向臺灣臺中地方法院檢察署提出告訴，嗣經該署檢察官偵查終結提起公訴（偵查案號：臺灣臺中地方法院檢察署96年度偵字第5460、10047號），嗣告訴人於臺灣臺中地方法院審理中對乙○○撤回告訴，臺灣臺中地方法院乃於97年4月24日以97年度訴字第82號就乙○○被訴犯罪為公訴不受理判決之諭知，有臺灣臺中地方法院97年度訴字第82號判決附卷可稽。

而臺灣臺中地方法院檢察署檢察官另於96年7月16日以被告余武森、曾淑真、甲○○三人、及王韻惠、洪櫻、陳鷥慈、薛博文、姚健傑、潘寬正、曾名正、張瓊文、吳政旻與乙○○共同犯上述刑法第358條、第359條之罪，將上開人等簽分為被告，以96年度偵字第17642號偵查，後於96年11月30日以上開人之犯罪嫌疑不足為不起訴處分，後經再議，經臺灣高等法院臺中分院檢察署檢察長以97年度上聲議字第301號發回續查，臺灣臺中地方法院檢察署檢察官再分別於97年6月17日以97年度偵續字第110號〈被告余武森、曾淑真部分〉、97年11月25日以97年度偵字第16385號〈被告甲○○部分〉提起公訴、追加起訴，亦有各該起訴書附卷可憑。

㈢查：刑法第358條無故輸入他人帳號密碼入侵他人電腦設備、同法第359條無故取得他人電磁紀錄之二罪，依同法第363條規定，皆係告訴乃論之罪，復依刑事訴訟法第239條規定，告訴人就共犯中之一人即乙○○撤回告訴，此撤回告訴之效力自應及於全部共犯，即對乙○○撤回告訴之效力及於被告余武森、曾淑真、甲○○三人，承辦檢察官自應就被告余武森、曾淑真、甲○○三人被訴犯行為不起訴處分，惟承辦檢察官誤為提起公訴，依上揭最高法院裁判意旨之說明，被告余武森、曾淑真、甲○○三人之起訴程序自有違上述規定，乃原審法院未依刑事訴訟法第303條第1款規定就被告余武森、曾淑真、甲○○被訴犯行為不受理判決之諭知，又竟為實體判決，亦屬有誤，應由本院將原判決予以撤銷改諭知不受理之判決，並不經言詞辯論為之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第307條、第303條第1款，判決如主文。

中 華 民 國 98 年 9 月 9 日
刑事第三庭 審判長法 官 王 增 瑜
法 官 吳 進 發
法 官 梁 堯 銘
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳 玫 伶
中 華 民 國 98 年 9 月 10 日