臺灣高等法院臺中分院刑事-TCHM,98,上訴,1994,20090925,1

臺灣高等法院臺中分院刑事判決 98年度上訴字第1994號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣彰化地方法院98年度訴字第1086號中華民國98年7月16日第一審判決（起訴案號：臺灣彰化地方法院檢察署98年度毒偵字第1137號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按「依刑事訴訟法第350條、第361條、第362條、第367條規定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並應敘述具體理由，為上訴必備之程式；

其所提出之書狀未敘述上訴理由，或僅曾以言詞陳述上訴理由者，均應於上訴期間屆滿後20日內補提理由書於第一審法院。

第一審法院經形式審查，認逾期未補提上訴理由者，應定期間先命補正；

逾期未補正者，為上訴不合法律上之程式，應以裁定駁回。

倘已提出上訴理由，但所提非屬具體理由者，則由第二審法院以上訴不合法律上之程式，判決駁回。

而所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴」， 最高法院97年台上字第892號判決可資參照。

二、本件原審判決認上訴人即被告（下稱被告）甲○○犯施用第一級毒品罪，處有期徒刑七月，被告不服，於民國98年8月31日提起上訴。

被告所提起之第二審上訴，形式上雖提出書狀敘述上訴理由，略以：伊於97年12月5日即於衛生署立彰化醫院參加「美沙冬」治療，本案乃於98年3月4日為警查獲，故尿液之海洛因反應是否為「假陽性」？何況被告既已參加「美沙冬」戒毒計畫，即應免除或減輕其刑，否則焉能達到鼓勵之效果。

而被告既非累犯，又有悔意，原審量處有期徒刑7月，有失比例原則等語。

惟查，被告於98年5月20日偵查中已自承：海洛因是於98年3月4日23時許施用，在伊住處的房間內，以注射針筒注入手臂方式施打等語（偵卷第4、5頁）；

於原審審理時亦供承：伊在98年3月4日晚上11時，在住處以針筒注射方式，施用1次海洛因等語（原審卷第42頁），而被告於為警查獲後所採尿液，經檢驗結果呈嗎啡陽性反應，有彰化縣警察局田中分局委託檢驗尿液代號與真實姓名對照認證單、詮昕科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告各1紙附卷可稽（均見警卷），被告上訴意旨空言否認犯行，顯非依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由。

另毒品危害防制條例第21條所稱「依前項規定治療中經查獲」，係指犯同條例第10條之罪，於犯罪未發覺前，自動向行政院衛生署指定之醫療機構請求治療，而於治療中始查獲「該未發覺之罪者」而言；

倘係治療中再犯施用毒品之罪而被查獲，自不包括在內（最高法院97年度台上字第3065號、97年度台上字第3197號、97年度台上字第3219號、97年度台非字第314號判決意旨參照）。

本案被告係於98年3月6日為警查獲，距其自承於97年12月5日自動至署立彰化醫院為美沙冬療法相距已4個月，難認符合上開法條之規定。

又原審量刑業已審酌被告曾因施用毒品經送觀察、勒戒及強制戒治，仍未知警惕，又再犯本案之罪，足見其雖經觀察、勒戒及強制戒治等治療程序，仍未徹底戒除惡習遠離毒害，顯未能善體國家設置觀察、勒戒及戒治機構，協助毒品施用者戒除毒害之良法美意，惟施用毒品本質上係戕害自身健康之行為，尚未嚴重破壞社會秩序或侵害他人權益，且被告業已尋求美沙冬替代療法治療，尚有悔意，暨其犯罪之動機、目的、所生危害及犯罪後坦承犯行、態度良好等一切情狀，量處有期徒刑7月，已屬從輕且無不當。

綜上，本案被告所提均非屬得上訴第二審之具體理由，依上揭說明，被告之第二審上訴不合法律上程式，應予駁回。

爰依刑事訴訟第367條前段、第372條，不經言詞辯論，判決如主文。

中 華 民 國 98 年 9 月 25 日
刑事第十庭 審判長法 官 林 照 明
法 官 林 欽 章
法 官 郭 瑞 祥
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者，並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李 妍 嬅
中 華 民 國 98 年 9 月 28 日