臺灣高等法院臺中分院民事-TCHV,107,重上更一,64,20210127,2

臺灣高等法院臺中分院民事裁定 107年度重上更一字第64號
上 訴 人 祭祀公業梁梅鏡堂

法定代理人 梁恒德
上 訴 人 祭祀公業梁六記

法定代理人 梁恒德
共 同
訴訟代理人 梁徽志律師
被 上訴 人 梁木川
訴訟代理人 梁奕淼
陳華明律師
許鴻闈律師
上列當事人間請求確認祭祀公業派下員事件，上訴人對於中華民國104 年11月27日臺灣彰化地方法院104 年度重訴字第3 號第一審判決提起上訴，經最高法院第一次發回更審後，被上訴人為訴之追加，本院裁定如下：

主 文

追加之訴駁回。

追加之訴訴訟費用由被上訴人負擔。

事實及理由

一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基礎事實同一者，或訴訟進行中，於某法律關係之成立與否有爭執，而其裁判應以該法律關係為據，並求對於被告確定其法律關係之判決者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第2 、6 款定有明文。

又第二審為訴之變更或追加，非經他造同意，不得為之，但第255條第1項第2款至第6款之情形，不在此限，民事訴訟法第446條第1項亦有明定。

二、被上訴人於原審起訴請求確認被上訴人對系爭二公業之派下權存在，惟被上訴人梁木川於準備程序終結後具狀提起追加之訴，主張上訴人法定代理人梁恒德於101 年12月9 日會議中同意將與會宗親加入成為派下員，而聲明請求「上訴人應履行使被上訴人成為派下員之會議承諾」（見本院卷三284-285 頁），此追加之訴之基礎事實係「梁恒德有無在101 年12月9 日會議中同意將與會宗親加入成為派下員」，與原起訴之基礎事實「被上訴人就系爭二公業派下權是否存在」並不相同，且本件一直以來係就被上訴人就系爭二公業是否有派下權進行調查，從未審查梁恒德在101 年12月9 日會議中之發言，且未調查該日會議之與會宗親是否即為被上訴人全體，亦無從以被上訴人就系爭二公業有派下權，即得謂梁恒德於該日有此承諾，是兩者調查之方向、證據資料均不同，難以相互援用，即非民事訴訟法第255條第1項第2款所稱之「請求之基礎事實同一」。

又被上訴人起訴請求確認被上訴人對系爭二公業之派下權存在，已屬確定其爭執法律關係之訴，而梁木川所提前開追加之訴，為命上訴人為一定之行為，並非求確定其法律關係之判決，自無民事訴訟法第255條第1項第6款之適用，是梁木川所提前開追加之訴，自非合法，應予駁回。

據上論結，本件追加之訴為不合法，依民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 110 年 1 月 27 日
民事第八庭
審判長法 官 杭起鶴
法 官 吳國聖
法 官 黃裕仁
正本係照原本作成。
如不服本裁定應於裁定送達後10日內向本院提出抗告理由狀（須按他造人數附具繕本），並繳納抗告裁判費新台幣1000元。
書記官 王麗珍

中 華 民 國 110 年 2 月 3 日