臺灣高等法院臺中分院民事-TCHV,111,聲,8,20220429,2

臺灣高等法院臺中分院民事裁定
111年度聲字第8號
抗 告 人 林晉堂
訴訟代理人 林森永
羅庭章律師
上列抗告人與相對人何仁達間請求排除侵害事件，抗告人聲請續行訴訟，對於民國111年1月21日本院111年度聲字第8號裁定提起抗告，本院裁定如下：

主 文

抗告駁回。

抗告人誤繳之抗告裁判費新臺幣1000元予以返還。

理 由

一、按民事訴訟法第484條第1項規定，不得上訴於第三審法院之事件，其第二審法院所為之裁定，不得抗告（包括再抗告）。

再者，提起抗告，如係對於不得抗告之裁定而抗告者，原法院應以裁定駁回之。

亦為民事訴訟法第495條之1第1項、第442條第1項所明定。

二、本件抗告人與相對人間請求排除侵害事件（本院109年度上易字第648號，下稱系爭訴訟），兩造訴訟代理人於民國110年3月23日本院準備程序期日，當庭陳明合意停止系爭訴訟之訴訟程序，因兩造未於4個月內聲請續行訴訟，而視為上訴人撤回上訴。

而抗告人至110年9月2日收受本院110年8月31日110中分高民舉決109上易648字第00000號函，通知兩造系爭訴訟已視為撤回上訴後，始於同日提出民事陳報暨聲請繼續審理狀，聲請續行訴訟，已逾民事訴訟法第190條前段規定之4個月期間，經本院於111年1月21日以111年度聲字第8號裁定駁回抗告人之聲請。

抗告人不服提起抗告。

惟抗告人就系爭訴訟提起第二審上訴時，經原審認上訴利益為新臺幣（下同）32萬8,000元，而裁定命異議人繳納第二審裁判費5,295元（見系爭訴訟卷第23頁），上訴利益未逾150萬元，為不得上訴第三審法院之事件，則本院所為前開裁定，即屬不得抗告之事件，雖該裁定正本文末所附教示文句雖誤載為得於收受送達後10日內抗告，然不因此使該裁定變為得抗告，抗告人對於不得抗告之本院111年1月21日裁定提起抗告，即有未合，應駁回其抗告。

三、末按裁判費如有因法院曉示文字記載錯誤或其他類此情形而繳納者，得於繳費之日起5年內聲請返還，法院並得依職權以裁定返還之，民事訴訟法第77條之26第3項定有明文。

本件抗告人因本院111年1月21日裁定教示欄記載錯誤，致於111年1月26日繳納抗告費1,000元，爰依職權裁定返還抗告人。

四、據上論結，本件抗告為不合法，爰裁定如主文。

中 華 民 國 111 年 4 月 29 日
民事第二庭 審判長法 官 楊國精
法 官 陳正禧
法 官 李立傑
正本係照原本作成。
不得再抗告。

書記官 呂安茹
中 華 民 國 111 年 4 月 29 日