臺灣臺南地方法院行政-TNDA,106,簡,23,20170531,2

臺灣臺南地方法院行政訴訟判決 106年度簡字第23號
106年5月17日辯論終結
原 告 海軍一三一艦隊
法定代理人 郭治國
訴訟代理人 郭荏豪
黃安緒
郭俊佑
被 告 周崑揚
上列當事人間返還公法上不當得利事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰

主 文

被告應給付原告新臺幣82,733元及自106年4月27日起至給付日止按年息百分之5計算之遲延利息。

訴訟費用新台幣貳仟元由被告負擔。

事實及理由

一、程序事項：被告經合法通知，無正當理由而未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第236條、第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依到場原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告主張略以：

(一)按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟，行政訴訟法第8條第1項定有明文。

又按服現役未滿整月者，按實際服役日數覈實計支待遇；

現役軍人經停役者，停發待遇；

現役軍人之待遇，發至退伍、解除召集、停役、免役、禁役或除役人事命令生效之前一日止，軍人待遇條例第3條第2項前段、第12條第1項前段及第15條均分別定有明文。

(二)經查，被告甲○○於104年3月10日轉服志願役士兵並服役於原告單位，嗣因個人因素，經原告上級機關即國防部海軍司令部105年4月26日國海人管字第1050003561號令核定被告不適服志願士兵，自105年5月1日零時生效，又被告自104年3月10日服志願役士兵起役後，前3個月受領待遇共計新台幣（下同）116,800元，被告尚未服完法定役期仍有34個月，經原告發函通知被告繳還82,733元等情，被告收受函文仍拒不繳回，足見被告不欲返還該筆賠款，因被告無受領之法源依據，顯係無法律上之原因而受有利益，業已構成公法上之不當得利。

(三)聲明；(1)被告應給付原告82,733元及自起訴狀繕本送達翌日至清償日止，按週年利率5％計算之利息。

(2)訴訟費用由被告負擔。

三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明及答辯。

四、本院之判斷：

(一)按行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。

」98年6月10日修正之志願士兵服役條例第5之1條第1、2項規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上或於核定起役之日起3個月期滿後，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3個月內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者，依兵役法第16條第1項第1款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿辦理退伍。

二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，辦理解除召集或退伍。

三、已服滿現役最少年限者，辦理解除召集或退伍。

（第2項）前項不適服志願士兵人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；

其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」

志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。

二、因個人因素1次受記大過2次以上處分。

三、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」

、第3條規定：「（第1項）有前條第1項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。

（第2項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計。

」上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。

(二)次按司法院釋字第348號解釋理由書闡釋：「行政機關基於其法定職權，為達成特定之行政上目的，於不違反法律規定之前提下，自得與人民約定提供某種給付，並使接受給付者負合理之負擔或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契約關係。」

行政程序法第149條規定：「行政契約，本法未規定者，準用民法相關之規定。」

民法第216條第1項規定：「損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。」

、第233條第1項前段規定：「遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。」

及第203條規定：「應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5%。」

(三)經查，原告主張被告服役原告所屬飛彈快艇九十一號艇，於104年3月10日任志願役士兵生效，法定役期為4年即108年3月10日止，嗣因個人因素一次受記大過二次懲罰，經原告上級機關即國防部海軍司令部105年4月26日國海人管字第1050003561號令核定被告不適服志願士兵，自105年5月1日零時生效，又被告自104年3月10日服志願役士兵起役後，前3個月受領待遇共計116,800元，被告尚未服完法定役期仍有34個月，經原告發函通知被告繳還82,733元等情，業據原告提出國防部海軍司令部105年4月26日國海人管字第1050003561號令、國防部海軍司令部志願士兵不適服賠償清冊、105年8月存證信函等附卷為證（本院卷第10-12頁），經核相符，堪信為真實。

(四)次查，被告自104年3月10日任志願役士兵，法定役期為4年，其既因個人因素經國防部海軍司令部核定不適服志願士兵，則依前述志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給），未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計，經核計被告尚未服完法定役期為34個月，而被告自104年3月10日服志願役士兵起役後，前3個月受領待遇共計116,800元，則依比例計算被告應賠償金額為82,733元（116,800×34÷48＝82,733，元以下四捨五入）。

(五)綜上所述，原告訴請被告給付82,733元及自起訴狀繕本送達翌日即106年4月27日起至清償日止，按週年利率5％計算之遲延利息，為有理由，應予准許。

據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。

中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
行政訴訟庭 法 官 侯明正
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。
上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。

中 華 民 國 106 年 5 月 31 日
書記官 陳世明