臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,104,聲,2273,20151210,1

臺灣臺南地方法院刑事裁定 104年度聲字第2273號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 黃泊勝
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（104 年度執聲字第1435號），本院裁定如下：

主 文

黃泊勝所犯如附表所示之罪應執行有期徒刑拾年。

理 由

一、本件聲請意旨略以：受刑人黃泊勝因犯毒品危害防制條例罪等案件，先後判決確定（如附表所載），並有各該判決附卷可稽，依刑法第53條及第51條第5款規定，應定其應執行刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。

二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；又數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，同法第50條及第53條分別定有明文。

次按數罪併罰而合於定其應執行之刑之案件，其各罪判決均係宣告刑，並非執行刑，縱令各案中一部分犯罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應依法聲請犯罪事實最後判決之法院裁定定其應執行之刑，然後再依所裁定之執行刑，換發指揮書併合執行，其前已執行之有期徒刑部分，僅應予扣除而不能認為已執行完畢，在所裁定之執行刑尚未執行完畢前，各案之宣告刑不發生執行完畢之問題（最高法院98年度台非字第18號判決參照）。

復按依刑法第53條及第54條規定應依同法第51條第5款至第7款規定定其應執行之刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項定有明文。

是聲請定應執行刑之聲請權人，應為犯罪事實最後判決法院之檢察官，且此最後判決之法院，以判決時為準，不問其判決確定之先後。

而所謂該案犯罪事實最後判決之法院，係指最後審理事實諭知罪刑之法院而言（最高法院68年第6 次刑庭庭推總會決議、最高法院93年度臺非字第160 號判決意旨參照）。

三、經查：㈠本件受刑人因犯如附表所示之案件，經法院先後判處如附表所示之刑確定在案，有各該判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表等件附卷可稽（惟附表編號5 、6 案件確定判決欄原分別記載為「103 年12月4 日」及「103 年11月24日」，應更正為「103 年9 月30日」及「103 年12月4 日」）。

本件犯罪事實最後判決之法院為附表編號7 至9 所列販賣第二級毒品案件。

該案經本院於103 年11月25日以103 年度訴字第412 號判決判處應執行有期徒刑4 年2 月。

被告不服，上訴於臺灣高等法院臺南分院，因未敘述具體之上訴理由，經臺灣高等法院臺南分院於104 年2 月25日以104 年上訴字第143 號以上訴不合法律上之程式，駁回其上訴，於104 年3 月18日確定。

此有前開判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表各乙份在卷可稽，本院為本件定應執聲請案件犯罪事實最後判決之法院，應可認定。

茲聲請人以本院為如附表所示案件犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，經本院審核前開判決案卷，認其聲請對象並無違誤。

㈡本件受刑人所犯附表編號1 、2 、5 案件，業經臺灣高等法院臺南分院以103 年度上訴字第465 號判決判處應執行有期徒刑1 年確定；

所犯附表編號3 、4 案件，業經臺灣高等法院臺南分院判處應執行有期徒刑4 年2 月，嗣經最高法院以103 年度上訴字第465 號判決上訴駁回確定；

所犯附表編號7 、8 、9 案件，經本院判處應執行有期徒刑4 年10月，嗣經臺灣高等法院臺南分院以104 年度上訴字第143 號判決上訴駁回確定，上開案件經定應執行刑後，均為不得易科罰金之案件。

附表編號6 案件，經本院判處有期徒刑5 月確定，為得易科罰金之案件，有前開各該刑事判決定書1 份附卷可按。

㈢刑法第50條固於民國102 年1 月23日修正公布，並自同年1月25日起施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」

修正後該條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。

但有下列情形之一者，不在此限：（一）得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。

（二）得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。

（三）得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。

（四）易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。

前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」

。

查受刑人黃泊勝因犯毒品危害防制條例等案件，經法院判處如附表所示之刑（詳如附表所示），並經確定在案，有各該刑事判決附卷可稽。

而其中受刑人犯附表編號1 、2 、5 、6 為得易科罰金之罪（附表編號1 、2 、5 經定應執行刑後，為不得易科罰金之案件），附表編號4 、7 、8 、9 為不得易科罰金之罪，依刑法第50條第1項但書之規定固不得併合處罰，惟受刑人於10 4年11月26日向檢察官具狀聲請合併定應執行刑，有數罪併罰聲請狀1 份（見本院卷第3 頁）在卷可稽。

故檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認其聲請合於定執行刑要件，爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第53條、第51條第5款，裁定如主文。

四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第51條第5款、第53條、第41條第1項前段，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 12 月 10 日
刑事第十一庭 法 官 陳振謙
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
（應附繕本）
書記官 許雅華
中 華 民 國 104 年 12 月 10 日