臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,106,訴,204,20170615,1

臺灣臺南地方法院刑事判決 106年度訴字第204號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 林正義
指定辯護人 本院公設辯護人余訓格
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（105年度偵字第10033號），本院判決如下：

主 文

林正義犯如附表一、二、三「罪名與宣告刑及沒收」欄所示之罪，各處如附表一、二、三「罪名與宣告刑及沒收」欄所示之刑。

就如附表一、二（即不得易科罰金及易服社會勞動）部分，應執行有期徒刑捌年。

沒收部分併執行之。

犯罪事實

一、林正義明知海洛因屬毒品危害防制條例所管制之第一級毒品，不得非法販賣及持有，竟基於販賣第一級毒品海洛因以營利之犯意，於如附表一所示之時間、地點，以如附表一所示之金額，非法販賣第一級毒品海洛因予楊正誠1次（詳附表一）。

二、林正義明知甲基安非他命為毒品危害防制條例所管制之第二級毒品，亦屬藥事法所管制之禁藥，不得非法販賣、轉讓及持有，竟仍為下列行為：

（一）基於販賣第二級毒品甲基安非他命以營利之犯意，分別於如附表二所示之時間、地點，各以如附表二所示之金額，非法販賣第二級毒品甲基安非他命予陳俊鴻、楊正誠，前後共計4次（詳附表二）。

（二）基於轉讓禁藥即第二級毒品甲基安非他命之犯意，於如附表三所示之時間、地點，接續以如附表三所示之方法，非法轉讓不詳數量之禁藥即第二級毒品甲基安非他命予楊正誠及李慧萍（詳附表三）。

三、嗣為警於民國105年6月6日23時54分許，在臺南市南區新興路461巷8弄口，經林正義同意搜索其身體；

復持本院核發之搜索票，於105年6月7日0時10分許，至林正義位於臺南市○區○○路000巷0弄0○0號之居處執行搜索，共扣得如附表四、五所示之物，而查悉上情。

四、案經臺南市政府警察局第六分局移送臺灣臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序部分按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符合刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。

當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有同法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159條之5定有明文。

上開條文之立法意旨在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實前，原則上先予排除，惟若當事人已放棄其對質、詰問權，並於審判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據，或於言詞辯論終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，且證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，並強化言詞辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均具有證據能力。

經查，本件理由欄所引用之具有傳聞性質之證據資料，被告及指定辯護人均同意做為證據使用，本院復查無違法不當取證或其他瑕疵，因認以之作為證據均屬適當，揆諸前揭規定與說明，均具有證據能力。

貳、實體部分

一、上開犯罪事實業據被告坦承不諱，核與證人陳俊鴻於警詢及偵查中之陳、證述，證人楊正誠、李慧萍於警詢之陳述相符，復有本院105年度聲搜字第496號搜索票1份、臺南市政府警察局第六分局搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表各2份、現場照片17張、法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書、高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書各1份，以及如附表四、五所示之物扣案可佐，足認被告之自白與事實相符，應可採信。

本案事證明確，被告犯行均可認定，應均依法論科。

二、論罪科刑

（一）按海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害防制條例所列管之第一級、第二級毒品，該條例第2條第2項第1款、第2款，分別規定甚明。

次按販賣毒品之所謂販賣行為，須行為人主觀上有營利意圖，且客觀上有販入或賣出毒品行為，即足構成，至於實際上是否已經獲利，則非所問；

必也始終無營利之意思，而以原價或低於原價有償讓與他人，方難謂為販賣行為，而僅得以轉讓罪論處（最高法院86年度台上字第7522號、93年度台上字第1651號判決意旨參照）。

又我國查緝海洛因、甲基安非他命之販賣一向執法亟嚴，對於販賣海洛因、甲基安非他命者尤科以重度刑責，而販賣海洛因、甲基安非他命既係違法行為，當非可公然為之，亦難謂有公定價格，且容易分裝並增減份量及純度，而每次買賣之價量，可能隨時依雙方關係深淺、資力、需求量及對行情之認知、來源是否充裕、查緝是否嚴謹、購買者被查獲時供述購買來源之可能風險評估等情形，而異其標準，非可一概而論；

且販賣者從各種「價差」、「量差」或以「純度」謀取利潤方式，或有差異，然其所圖利益之非法販賣行為目的，則屬相同，並無二致。

經查，被告於警詢時供稱：其販賣甲基安非他命予陳俊鴻約3至4次，每次獲利新臺幣（下同）200元等語（參見偵卷第12頁），復於本院審理時陳稱：其買回毒品再賣給陳俊鴻、楊正誠時，會計算大約的金額，撥一些給他們，不會虧本等語（參見本院卷第78頁背面）。

復參以我國政府一再宣示反毒決心，販賣毒品係屬違法行為，且販賣海洛因、甲基安非他命之罪刑極重，此乃眾所週知之事，被告衡情當無甘冒重典，販入海洛因、甲基安非他命後，再以販入之同一價格與數量，甚至低於原價轉售予購買毒品者之理，足徵被告確係意圖營利，而販賣海洛因、甲基安非他命無誤。

是核被告就犯罪事實一即附表一所為，係犯毒品危害防制條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪；

就犯罪事實二（一）即附表二所為，係犯毒品危害防制條例第4條第2項之販賣第二級毒品罪。

其為販賣第一級、第二級毒品，而分別持有第一級、第二級毒品之行為，應為各次販賣第一級、第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。

又扣案如附表四編號（一）、（二）所示之第一級毒品海洛因7包，為被告販賣第一級毒品所餘之毒品，業據被告供述在卷（參見本院卷第77頁背面），則其持有上開毒品之犯行，應為其販賣第一級毒品即如附表一所示犯行所吸收，不另論罪；

扣案如附表四編號（三）至（十七）所示之第二級毒品甲基安非他命15包，乃被告販賣第二級毒品所餘之毒品，亦據被告供述在卷（參見本院卷第77頁背面），則其持有上開毒品之犯行，應為其最後一次販賣第二級毒品犯行即如附表二編號（四）部分所吸收，亦不另論罪。

（二）按甲基安非他命係毒品危害防制條例規定之第二級毒品，亦屬藥事法所稱之禁藥，行為人明知禁藥甲基安非他命而轉讓者，除成立毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪外，亦構成藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪，屬於同一犯罪行為同時有二種法律可資處罰之法條競合關係，應依「重法優於輕法」、「後法優於前法」等法理，擇一處斷。

而毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪之法定本刑為「六月以上五年以下有期徒刑，得併科七十萬元以下罰金」，93年4月21日修正、同年月23日施行之藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪之法定本刑為「七年以下有期徒刑，得併科五百萬元以下罰金」（嗣於104年12月2日修正公布，其法定本刑提高為「七年以下有期徒刑，得併科新台幣五千萬元以下罰金」）。

從而轉讓甲基安非他命之行為，若無毒品危害防制條例第8條第6項及第9條所定轉讓毒品達一定數量或成年人對未成年人犯轉讓毒品罪，應予加重其刑之情形者，藥事法第83條第1項之罪之法定本刑，顯重於毒品危害防制條例第8條第2項之罪之法定本刑，依重法優於輕法之法理，應優先適用藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪處斷，要無再適用毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪處斷之餘地，此為最高法院統一之見解（最高法院105年度台上字第2210號判決意旨參照）。

經查，就被告犯罪事實二（二）即附表三無償轉讓禁藥即第二級毒品甲基安非他命之行為，證人楊正誠、李慧萍於警詢時均稱：其進入屋內後，看見桌上有（甲基）安非他命，就拿起來施用等語（參見偵卷第16頁背面、第26頁）；

被告於本院審理時陳稱：楊正誠、李慧萍來找我時，我正在施用甲基安非他命，我就把我施用剩下的，給楊正誠、李慧萍輪流施用等語（參見本院卷第78頁至第78頁背面），堪認被告轉讓予楊正誠、李慧萍之甲基安非他命，應僅供單次施用之量。

此外復無積極證據足認被告轉讓甲基安非他命之重量已達行政院於98年11月20日修正之「轉讓毒品加重其刑之數量標準」第2條規定之「淨重10公克以上」，揆諸上開說明，應優先適用藥事法第83條第1項之規定處斷。

是核被告就附表三所為，係犯藥事法第83條第1項之轉讓禁藥罪。

檢察官認被告係涉犯毒品危害防制條例第8條第2項之轉讓第二級毒品罪，應有誤會，惟因基本事實同一，爰變更檢察官所引應適用之法條。

被告出於單一之轉讓禁藥犯意，於密切接近之時間、同一地點，以同一方式轉讓禁藥予楊正誠、李慧萍，侵害同一法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，應屬接續犯，而為包括之一罪（最高法院86年台上字第3295號判例參照）。

至藥事法對持有禁藥之行為，既未設處罰規定，自無轉讓前持有禁藥之低度行為為轉讓禁藥之高度行為所吸收不另論罪之問題，併予敘明。

（三）按刑法於94年2月2日修正公布，刪除第56條所定連續犯之規定，自95年7月1日施行。

而基於概括犯意連續多次販賣毒品之行為，於刑法修正刪除連續犯規定之前，雖均依連續犯論以一罪，然此次刑法第56條修正理由之說明謂：「對繼續犯同一罪名之罪者，均適用連續犯之規定論處，不無鼓勵犯罪之嫌，亦使國家刑罰權之行使發生不合理之現象。」

、「基於連續犯原為數罪之本質及刑罰公平原則之考量，爰刪除有關連續犯之規定」等語，即係將本應各自獨立評價之數罪，回歸本來就應賦予複數法律效果之原貌。

又所謂之集合犯，是指立法者所制定之犯罪構成要件中，本就預定有數個同種類之行為將反覆實行之犯罪而言，將各自實現犯罪構成要件之多數行為，解釋為集合犯，而論以一罪；

是對於集合犯，於連續犯刪除後，必須從嚴解釋，以符合立法者之意向。

查毒品危害防制條例所定之販賣、持有毒品罪，及藥事法所定之轉讓禁藥罪之構成要件文義，實無從認定立法者本即預定該犯罪之本質，必有數個同種類行為而反覆實行之集合犯行，故販賣、持有毒品、轉讓禁藥罪，難認係集合犯。

因此，就刑法修正施行後多次販賣、持有毒品、轉讓禁藥之犯行，應採一罪一罰，始符合立法本旨。

是本件被告販賣第一級毒品1次、販賣第二級毒品4次、轉讓禁藥即第二級毒品1次等犯行，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

（四）按犯第4條至第8條之罪於偵查及審判中均自白者，減輕其刑，毒品危害防制條例第17條第2項規定甚明。

次按所謂「於偵查及審判中均自白」，係指被告於偵查中歷次之陳述，曾經自白，且於各審級審判中歷次之陳述，曾經自白而言。

而所謂自白，係指犯罪嫌疑人或被告所為承認或肯定犯罪事實之陳述，其動機如何，為被動抑自動，簡單或詳盡，一次或數次，自白前或後是否曾為或另為否認之供述，均非所問（最高法院104年度台上字第3241號判決意旨參照）。

再按關於犯罪之處罰，其所據以論罪之條文與刑罰加重、減輕等相關規定之適用，有其整體性，不得割裂適用；

對於不同刑罰法律間具有法條競合關係者，亦應本此法律整體適用原則，不得就刑罰之加重、減輕規定予以割裂適用。

被告轉讓甲基安非他命之行為，因藥事法第83條第1項轉讓禁藥與毒品危害防制條例第8條第2項轉讓第二級毒品之法規競合關係，既擇一適用藥事法第83條第1項規定論處罪刑，而藥事法並未就轉讓禁藥之行為人於偵查及審判中自白者，設有減輕其刑之特別規定，則被告縱於偵查及審判中均自白，基於法律整體適用不得割裂原則，仍無另依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其刑之餘地（最高法院105年度台上字第165號判決、104年度第11次刑事庭會議決議意旨參照）。

經查，就如附表一、二所示之販賣第一級、第二級毒品部分，被告於偵查及本院準備程序、審理時均已自白犯行，揆諸上開說明，爰均依毒品危害防制條例第17條第2項之規定，減輕其刑。

至如附表三所示之轉讓禁藥即第二級毒品部分，不論被告於偵查及審判中是否均自白犯行，應統一適用藥事法之規定，是無從依毒品危害防制條例第17條第2項之規定減輕其刑，附此敘明。

（五）按刑法第59條規定犯罪之情狀可憫恕者，得酌量減輕其刑，其所謂「犯罪之情狀」，與同法第57條規定科刑時應審酌之一切情狀，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，應就犯罪一切情狀（包括第57條所列舉之10款事項），予以全盤考量，審酌其犯罪有無可憫恕之事由（即有無特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，以及宣告法定低度刑，是否猶嫌過重等等），以為判斷。

而就販賣毒品案件中，同為販賣毒品之人，其原因動機不一，犯罪情節未必盡同，或有大盤毒梟者，亦有中、小盤之分，甚或僅止於吸毒者同儕間為求互通有無之有償轉讓者亦有之，其販賣行為所造成危害社會之程度自屬有異，於此情形，倘依其情狀處以適當徒刑，即足以懲儆，並可達防衛社會之目的者，自非不可依客觀之犯行與主觀之惡性二者加以考量其情狀，是否有可憫恕之處，適用刑法第59條之規定酌量減輕其刑，期使個案裁判之量刑能斟酌至當，符合比例原則（最高法院95年度台上字第6157號判決意旨參照）。

查本件被告販賣海洛因之犯行，固戕害他人身心甚鉅，應受非難，惟其販賣海洛因之次數僅有1次，販賣對象為一人，價格亦僅為1,000元，應僅供施用之微量，情節尚非重大，且該次不法所得僅為1,000元，毒品亦未廣泛流入市面，危害程度尚非甚廣，與大量散播毒品之大盤、中盤毒販相較，其間顯然有別。

是就販賣海洛因部分，縱依毒品危害防制條例第17條第2項自白規定減輕其刑後，量處法定最低刑度15年有期徒刑仍屬過重，而有情輕法重之憾，是其犯罪情狀不無可憫恕之處，爰依刑法第59條之規定，酌予減輕其刑。

就販賣海洛因部分，有二種以上刑之減輕事由，爰依刑法第70條規定遞減之。

至於辯護人就被告所犯如附表二所示販賣第二級毒品犯行，雖一併請求本院依刑法第59條規定減輕其刑云云，然被告所犯如附表二所示販賣第二級毒品犯行，已符合毒品危害防制條例第17條第2項減輕其刑規定，經減輕其刑後，最低刑度已降至3年6月；

而被告就如附表二所示販賣第二級毒品犯行，其販賣之數量與所得金額雖非鉅大，然本案販賣毒品次數已達4次，獲利亦達2,500元，又係販予不同之2人，危害程度非輕，在客觀上尚難引起一般人之同情，難認有情輕法重之憾，自無刑法第59條規定酌量減輕其刑規定之適用，併予敘明。

（六）爰審酌被告前有因施用毒品，經觀察勒戒、論罪科刑之紀錄（臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可稽），當知施用毒品者容易上癮而戒除不易，而毒品對社會秩序及國民健康危害至深且鉅，復嚴重影響社會治安，亦為公眾所週知，其竟無視國家杜絕毒品犯罪之禁令，為圖賺取不法利益，1次販賣海洛因、4次販賣甲基安非他命牟利，又1次轉讓甲基安非他命予他人，均肇生他人施用毒品之來源，不僅戕害國民身心健康，亦有滋生其他犯罪之可能；

兼衡其犯罪方法、犯罪次數、販賣毒品所得利益、智識程度（國中學歷）、家庭及經濟並職業狀況（自陳：未婚；

家中有妹妹，妹妹有工作，不需其撫養；

父母親已過世；

入監執行前以販賣水果為業）、犯後坦承犯行之態度等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就如附表一、二（即不得易科罰金及易服社會勞動）部分，定其應執行之刑如主文所示。

（七）沒收部分１、相關法律修正（１）查被告行為後，刑法關於沒收之規定，業於105年7月1日修正施行。

修正後刑法第2條第2項規定：「『沒收』、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律。」

考其立法理由略謂：「本次沒收修正經參考外國立法例，以切合沒收之法律本質，認沒收為本法所定刑罰及保安處分以外之法律效果，具有獨立性，而非刑罰（從刑），為明確規範修法後有關沒收之法律適用，爰明定適用裁判時法……」等旨，故關於沒收之法律適用，尚無新舊法比較之問題，於新法施行後，應一律適用新法之相關規定。

（２）因本次刑法修正將沒收列為專章，具有獨立之法律效果，為使其他法律有關沒收原則上仍適用刑法沒收規定，故修正後刑法第11條規定「本法總則於其他法律有刑罰、保安處分或『沒收』之規定者，亦適用之。

但其他法律有特別規定者，不在此限。」

亦即有關本次刑法修正後與其他法律間之適用關係，依修正後刑法施行法第10條之3第2項「施行日前制定之其他法律關於沒收、追徵、追繳、抵償之規定，不再適用。」

之規定，就沒收適用之法律競合，明白揭示「後法優於前法」之原則，優先適用刑法，至於沒收施行後其他法律另有特別規定者，仍維持「特別法優於普通法」之原則（刑法第11條修正理由參照）。

（３）為因應刑法施行法第10條之3第2項規定，相關特別法將於刑法沒收章施行之日（即105年7月1日）失效，故毒品危害防制條例第18條、第19條關於沒收之規定，亦於105年6月22日修正公布，並自105年7月1日起施行；

因原第18條沒收對象為「不問屬於犯人與否」，其範圍較刑法沒收章大，且犯罪工具為「應」沒收，為防制毒品之需要，有自105年7月1日起繼續適用之必要，故僅修正該條第1項前段文字為「查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於『犯罪行為人』與否，均沒收銷燬之」，使相關毒品與器具不問是否屬於犯罪行為人所有，均應沒收銷燬（修正理由參照）；

至於原第19條第1項「犯第四條至第九條、第十二條、第十三條或第十四條第一項、第二項之罪者，其供犯罪所用或『因犯罪所得之財物』，均沒收之，『如全部或一部不能沒收時，追徵其價額或以其財產抵償之』。」

規定，則修正為「犯第四條至第九條、第十二條、第十三條或第十四條第一項、第二項之罪者，其供犯罪所用之物，『不問屬於犯罪行為人與否』，均沒收之。」

亦即擴大沒收範圍，使犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用之物，不問是否屬於犯罪行為人所有，均應沒收之，並考量刑法沒收章已無抵償之規定，而「追徵」為全部或一部不能沒收之執行方式，乃刪除第1項後段全部或一部不能沒收之執行方式，回歸刑法沒收章之規定，至於第1項犯罪所得之沒收，因與刑法沒收章相同，而無重複規範之必要，故亦予刪除（修正理由參照）。

（４）再參酌本次刑法修正，關於「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物」之沒收，增訂第38條第4項規定，「於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」，關於「犯罪所得」之沒收，則新增第38條之1：「（第1項）犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之。

但有特別規定者，依其規定。

（第2項）犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，因下列情形之一取得犯罪所得者，亦同：一、明知他人違法行為而取得。

二、因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得。

三、犯罪行為人為他人實行違法行為，他人因而取得。

（第3項）前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

（第4項）第一項及第二項之犯罪所得，包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息。

（第5項）犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。」

規定，除擴大沒收之主體範圍（除沒收犯罪行為人取得之犯罪所得外，第三人若非出於善意之情形取得犯罪所得者，亦均得沒收之）外，亦明定犯罪所得之範圍（不限於司法院院字第2140號解釋，犯罪所得之物，係指因犯罪「直接」取得者，而擴及於「其變得之物、財產上利益及其孳息」；

另參酌本條立法理由略謂：「依實務多數見解，基於徹底剝奪犯罪所得，以根絕犯罪誘因之意旨，不問成本、利潤，均應沒收」等旨，故犯罪所得亦包括成本在內），並於犯罪所得全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，以「追徵價額」替代之。

另為符合比例原則，兼顧訴訟經濟，並考量義務沒收對於被沒收人之最低限度生活之影響，增訂第38條之2第2項之過苛調節條款，於宣告第38條、第38條之1之沒收或追徵在個案運用「有過苛之虞、欠缺刑法上之重要性、犯罪所得價值低微，或為維持受宣告人生活條件之必要者」，得不宣告或酌減之。

（５）綜觀前述刑法及毒品危害防制條例之修正，關於查獲之第一、二級毒品，自應適用修正後毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之；

關於販賣第一、二級毒品所用之物，除有修正後刑法第38條之2第2項之情形而得不宣告或酌減之外，應逕適用修正後毒品危害防制條例第19條第1項規定，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收之，並適用修正後刑法第38條第4項規定，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；

至於販賣第一、二級毒品所得（除「違法行為所得」外，如尚有「其變得之物或財產上利益及其孳息」等，亦屬之），除有修正後刑法第38條之2第2項之情形而得不宣告或酌減之外，應逕適用修正後刑法第38條之1規定，宣告沒收犯罪行為人或非善意第三人所有之部分，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

（６）又本次刑法修正將沒收列為專章，具獨立之法律效果，已如前述，故宣告多數沒收情形，並非數罪併罰，乃配合刪除第51條第9款，另增訂第40條之2第1項「宣告多數沒收者，併執行之。」

規定。

是本案如宣告多數沒收，自應適用新法，併執行之。

２、本案沒收：（１）扣案如附表四編號（一）、（二）所示之白色粉末、碎塊，業經檢驗出第一級毒品海洛因成分，有法務部調查局濫用藥物實驗室鑑定書1份附卷可稽（參見偵卷第88頁），且為被告販賣第一級毒品所餘之毒品，業據被告供承在卷（參見本院卷第77頁背面）；

又包裝上開海洛因粉末及碎塊之包裝袋7個，因與海洛因難以完全析離，且亦無析離之實益與必要，應整體視為毒品，爰均依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，於被告販賣第一級毒品犯行即如附表一部分，宣告沒收銷燬之。

至因部分海洛因使用於檢驗而滅失，故僅能沒收銷燬驗餘之重量，而非扣案時之重量，附此敘明。

（２）扣案如附表四編號（三）至（十七）所示之白色結晶，乃第二級毒品甲基安非他命，有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書1份附卷可稽（參見偵卷第89頁），且為被告販賣甲基安非他命所餘之毒品，業據被告供承在卷（參見本院卷第77頁背面）；

又包裝上開甲基安非他命之包裝袋15個，因與甲基安非他命難以完全析離，且亦無析離之實益與必要，應整體視為毒品，爰均依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，於被告最後一次販賣第二級毒品犯行即如附表二編號（四）部分，宣告沒收銷燬之。

至因部分甲基安非他命使用於檢驗而滅失，故僅能沒收銷燬驗餘之重量，而非扣案時之重量，附此敘明。

（３）扣案如附表五編號（一）所示之電子磅秤2臺，為被告所有，且供被告犯如附表一所示販賣第一級毒品、如附表二所示販賣第二級毒品罪所用或預備之物，業據被告供承在卷（參見本院卷第24頁、第77頁背面），爰依毒品危害防制條例第19條第1項、刑法第38條第2項前段規定，於如附表一、二所示犯罪事實部分，宣告沒收之。

（４）扣案如附表五編號（二）所示之分裝夾鍊袋2包，為被告所有，且供被告犯如附表一所示販賣第一級毒品、如附表二所示販賣第二級毒品罪所預備之物，業據被告供承在卷（參見本院卷第24頁、第77頁背面），爰依刑法第38條第2項前段規定，於如附表一、二所示犯罪事實部分，宣告沒收之。

（５）扣案如附表五編號（三）所示之安非他命吸食工具1組，為被告所有，供被告犯如附表三所示轉讓禁藥罪所用之物，業據被告供承在卷（參見本院卷第77頁背面），爰依刑法第38條第2項前段規定，於如附表三所示犯罪事實部分，宣告沒收之。

（６）未扣案如附表一、二各編號所示之金錢，分屬被告販賣第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命所得之財物，應均依刑法第38條之1第1項前段規定，於如附表一、二各編號部分宣告沒收之。

至因刑法上沒收之物規定「如全部或一部不能沒收時，追徵其價額」，乃指該原物不能沒收時，使義務人繳納與應沒收原物相當價額之謂，而現金係可替代之物，並無不能沒收之慮，自毋庸為追徵價額之諭知（最高法院92年度台上字第535號判決意旨參照）。

本件被告所得財物既係金錢，當無全部或一部不能沒收或不宜執行沒收之疑慮，自毋須再依刑法第38條之1第3項規定，諭知於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額，附此敘明。

（７）扣案如附表六所示物品，依據被告所陳，與本案並無直接關係，本院復查無符合沒收之規定，爰不宣告沒收，併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第300條，毒品危害防制條例第4條第1項、第2項、第17條第2項、第18條第1項前段、第19條第1項，藥事法第83條第1項，刑法第2條第2項、第11條、第59條、第51條第5款、第70條、第73條、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、第40條之2第1項，判決如主文。

本案經檢察官邱朝智到庭執行職務。

中 華 民 國 106 年 6 月 15 日
刑事第五庭 審判長 法 官 林逸梅
法 官 黃琴媛
法 官 李俊彬
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 周玉茹
中 華 民 國 106 年 6 月 15 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；
處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 5 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。
藥事法第83條
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；
致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。
因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。
附表一（販賣海洛因部分）
┌────┬──────┬───────┬─────┬────────────┬──────┐
│  對象  │   時間     │     地點     │   金額   │  罪名與宣告刑及沒收    │    備註    │
│        │ （民國）   │              │（新臺幣）│                        │            │
├────┼──────┼───────┼─────┼────────────┼──────┤
│ 楊正誠 │105年6月3日 │臺南市南區新興│ 1,000元  │林正義販賣第一級毒品，處│即起訴書附表│
│        │17時後至105 │路461巷8弄4之2│          │有期徒刑柒年柒月。扣案如│編號4       │
│        │年6月6日22時│號林正義居處  │          │附表四編號（一）、（二）│            │
│        │前某日某時許│              │          │所示之物沒收銷燬之；扣案│            │
│        │            │              │          │如附表五編號（一）、（二│            │
│        │            │              │          │）所示之物沒收之；未扣案│            │
│        │            │              │          │販賣第一級毒品所得新臺幣│            │
│        │            │              │          │壹仟元沒收之。          │            │
└────┴──────┴───────┴─────┴────────────┴──────┘
附表二（販賣甲基安非他命部分）
┌───┬────┬─────┬───────┬─────┬─────────────┬──────┐
│ 編號 │  對象  │   時間   │     地點     │   金額   │    罪名與宣告刑及沒收    │    備註    │
│      │        │ （民國） │              │（新臺幣）│                          │            │
├───┼────┼─────┼───────┼─────┼─────────────┼──────┤
│（一）│ 陳俊鴻 │105年5月29│臺南市南區新興│  500元   │林正義販賣第二級毒品，處有│即起訴書附表│
│      │        │日18時許  │路461巷8弄4之2│          │期徒刑參年柒月；扣案如附表│編號1       │
│      │        │          │號林正義居處附│          │五編號（一）、（二）所示之│            │
│      │        │          │近公園        │          │物沒收之；未扣案販賣第二級│            │
│      │        │          │              │          │毒品所得新臺幣伍佰元沒收之│            │
│      │        │          │              │          │。                        │            │
├───┼────┼─────┼───────┼─────┼─────────────┼──────┤
│（二）│ 陳俊鴻 │105年5月30│同上          │  500元   │林正義販賣第二級毒品，處有│即起訴書附表│
│      │        │日18時許  │              │          │期徒刑參年柒月；扣案如附表│編號2       │
│      │        │          │              │          │五編號（一）、（二）所示之│            │
│      │        │          │              │          │物沒收之；未扣案販賣第二級│            │
│      │        │          │              │          │毒品所得新臺幣伍佰元沒收之│            │
│      │        │          │              │          │。                        │            │
├───┼────┼─────┼───────┼─────┼─────────────┼──────┤
│（三）│ 楊正誠 │105年6月1 │臺南市南區新興│ 1,000元  │林正義販賣第二級毒品，處有│即起訴書附表│
│      │        │日至105年 │路461巷8弄4之2│          │期徒刑參年捌月；扣案如附表│編號5       │
│      │        │6月3日17時│號林正義居處  │          │五編號（一）、（二）所示之│            │
│      │        │前間某日某│              │          │物沒收之；未扣案販賣第二級│            │
│      │        │時許      │              │          │毒品所得新臺幣壹仟元沒收之│            │
│      │        │          │              │          │。                        │            │
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│（四）│ 陳俊鴻 │105年6月3 │臺南市南區新興│  500元   │林正義販賣第二級毒品，處有│即起訴書附表│
│      │        │日17時許  │路461巷8弄4之2│          │期徒刑參年柒月；扣案如附表│編號3       │
│      │        │          │號林正義居處附│          │四編號（三）至（十七）所示│            │
│      │        │          │近公園        │          │之物沒收銷燬之；扣案如附表│            │
│      │        │          │              │          │五編號（一）、（二）所示之│            │
│      │        │          │              │          │物沒收之；未扣案販賣第二級│            │
│      │        │          │              │          │毒品所得新臺幣伍佰元沒收之│            │
│      │        │          │              │          │。                        │            │
└───┴────┴─────┴───────┴─────┴─────────────┴──────┘
附表三（轉讓甲基安非他命部分）
┌────┬──────┬───────┬───────────┬──────────┐
│  對象  │    時間    │     地點     │         方法         │ 罪名與宣告刑及沒收 │
│        │  （民國）  │              │                      │                    │
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│ 楊正誠 │105年6月6日 │臺南市南區新興│林正義於左列時間、地點│林正義犯轉讓禁藥罪，│
│ 李慧萍 │22時許      │路461巷8弄4之2│，以將甲基安非他命置於│處有期徒刑參月。扣案│
│        │            │號林正義居處  │如附表五編號（三）所示│如附表五編號（三）所│
│        │            │              │吸食工具，並點火燒烤吸│示之物沒收之。      │
│        │            │              │食煙霧之方式，施用第二│                    │
│        │            │              │級毒品甲基安非他命時，│                    │
│        │            │              │適楊正誠、李慧萍來訪，│                    │
│        │            │              │被告即將該吸食工具輪流│                    │
│        │            │              │交予楊正誠、李慧萍吸食│                    │
│        │            │              │甲基安非他命煙霧，而轉│                    │
│        │            │              │讓數量不詳之甲基安非他│                    │
│        │            │              │命予楊正誠、李慧萍。  │                    │
└────┴──────┴───────┴───────────┴──────────┘
附表四（扣案毒品）
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 │  編號  │   名稱     │扣案數量│          沒收重量          │       備註       │
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 │ （一） │ 白色粉末   │   5包  │驗餘淨重0.76公克，併同無法與│驗前淨重0.77公克  │
 │        │（海洛因）  │        │之完全析離之包裝袋5個。     │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （二） │ 白色碎塊   │   2包  │驗餘淨重1.50公克，併同無法與│驗前淨重1.53公克  │
 │        │（海洛因）  │        │之完全析離之包裝袋2個。     │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （三） │①白色結晶  │   1包  │驗餘淨重3.227公克，併同無法 │驗前淨重3.239公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （四） │②白色結晶  │   1包  │驗餘淨重2.026公克，併同無法 │驗前淨重2.037公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （五） │③白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.638公克，併同無法 │驗前淨重0.648公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （六） │④白色結晶  │   1包  │驗餘淨重3.460公克，併同無法 │驗前淨重3.470公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （七） │⑤白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.146公克，併同無法 │驗前淨重0.156公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （八） │⑥白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.113公克，併同無法 │驗前淨重0.123公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （九） │⑦白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.026公克，併同無法 │驗前淨重0.036公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │ （十） │⑧白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.286公克，併同無法 │驗前淨重0.296公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │（十一）│⑨白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.124公克，併同無法 │驗前淨重0.136公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │（十二）│⑩白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.448公克，併同無法 │驗前淨重0.458公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │（十三）│⑪白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.015公克，併同無法 │驗前淨重0.027公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │（十四）│⑫白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.487公克，併同無法 │驗前淨重0.498公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │（十五）│⑬白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.513公克，併同無法 │驗前淨重0.524公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │（十六）│⑭白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.516公克，併同無法 │驗前淨重0.527公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
 ├────┼──────┼────┼──────────────┼─────────┤
 │（十七）│⑮白色結晶  │   1包  │驗餘淨重0.598公克，併同無法 │驗前淨重0.609公克 │
 │        │（安非他命）│        │與之完全析離之包裝袋1個。   │                  │
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附表五（其他扣案物）
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│ 編號 │  名稱            │扣案數量  │ 沒收數量 │備註│
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│（一）│ 電子磅秤         │   2臺    │   2臺    │扣案│
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│（二）│ 分裝夾鏈袋       │   2包    │   2包    │扣案│
├───┼─────────┼─────┼─────┼──┤
│（三）│ 安非他命吸食工具 │   1組    │   1組    │扣案│
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附表六
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│ 編號 │  名稱                │ 數量 │備註│
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│（一）│ 注射針筒             │ 2支  │扣案│
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│（二）│ 三星牌行動電話       │ 1支  │扣案│
│      │（雙卡機）            │      │    │
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│（三）│ 晶片卡               │ 1張  │扣案│
│      │（門號：0985****** ） │      │    │
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│（四）│ 晶片卡               │ 1張  │扣案│
│      │（門號：0968******）  │      │    │
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