臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,107,單禁沒,58,20180227,1

臺灣臺南地方法院刑事裁定 107年度單禁沒字第58號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 邱偉豪
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請單獨宣告沒收違禁物（107 年度執聲沒字第15號），本院裁定如下：

主 文

扣案如附表編號1 至5 所示之第三級毒品均沒收之。

理 由

一、本件聲請意旨略以：按違禁物不問屬於犯人與否，均沒收之，且得單獨宣告沒收，刑法第38條第1項、第40條第2項，毒品危害防制條例第18條第1項前段分別定有明文。

聲請人104 年度偵字第1330號案件，業經貴院104 年度審簡字第561 號判處受刑人郭偉豪持有第三級毒品純質淨重20公克以上，處有期徒刑6 月，併科罰金新臺幣10萬元。

扣案如附表所示之第三級毒品（聲請書就附表編號5 之毒品誤載為愷他命，應予更正），係違禁物，爰依前開規定聲請單獨宣告沒收銷燬等語。

二、按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之；違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收，刑法第38條第1項、第40條第2項分別定有明文。

而上開刑法關於沒收之規定，適用裁判時之法律，新修正公布之刑法第2條第2項亦有規定。

復按查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段亦有明文；

其中，依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。

而毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四級毒品純質淨重20公克以上設有處罰規定外，未另設處罰之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；

第18條第1項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重20公克以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪所查獲之毒品之沒收，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法之規定沒收之（最高法院96年度台上字第727 號、96年度台上字第884 號、99年度台上字第338 號判決可資參照）。

三、經查：㈠被告邱偉豪前因涉犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪，經本院以104 年度審簡字第561 號判決判處有期徒刑6 月，併科罰金新臺幣10萬元，嗣被告提起上訴，經本院以105 年度簡上字第36號判決駁回上訴而確定，此有本院刑事判決書2 份在卷可參。

㈡扣案如附表編號1 至5 所示之物，經高雄市立凱旋醫院檢驗鑑定結果，均檢出如附表所示之第三級毒品成分，有高雄市立凱旋醫院104 年10月8 日高市凱醫驗字第36328 號濫用藥物成品檢驗鑑定書影本1 份附卷可稽，而被告持有如附表編號1 至5 所示之第三級毒品，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪，亦有上開判決書可佐，是扣案之第三級毒品自均具違禁物性質，聲請人依刑法第40條第2項規定，聲請本院將扣案如附表編號1至5 所示之第三級毒品單獨宣告沒收，於法並無不合，是除鑑驗時用罄部分外，應與其不可析離之包裝袋7 只，併予依刑法第38條第1項之規定沒收之。

至聲請人聲請就扣案第三級毒品宣告沒收銷燬，惟刑法第38條第1項就違禁物僅規定沒收，並無兼有銷燬之規定，聲請人此部分聲請意旨容有誤會，併此敘明。

四、依刑事訴訟法第455之36條第2項，刑法第38條第1項、第40條第2項，裁定如主文。

中 華 民 國 107 年 2 月 27 日
刑事第八庭 法 官 張婉寧
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。
（應附繕本）
書記官 蕭雅文
中 華 民 國 107 年 2 月 27 日
附表：
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│編號│    毒品種類          │數量│驗前總淨重│驗前總純質淨重  │備註          │
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│1   │第三級毒品            │3包 │233.971 公│190.698公克     │鑑定書鑑別條碼│
│    │愷他命                │    │克        │                │01、11、12    │
│    │（Ketamine）          │    │          │                │              │
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│2   │第三級毒品            │1包 │4.615公克 │                │鑑定書鑑別條碼│
│    │Methylone （bk-MDMA ）│    │          │                │02            │
│    │Mephedrone            │    │          │                │              │
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│3   │第三級毒品            │14顆│1.546公克 │                │鑑定書鑑別條碼│
│    │對- 甲氧基甲基安非他命│    │          │                │03            │
│    │（PMMA）              │    │          │                │              │
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│4   │第三級毒品            │2包 │0.48公克  │                │鑑定書鑑別條碼│
│    │對- 甲氧基甲基安非他命│    │          │                │07、09        │
│    │（PMMA ）             │    │          │                │              │
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│5   │第三級毒品            │1包 │10.106公克│                │鑑定書鑑別條碼│
│    │硝甲西泮              │    │          │                │10            │
│    │（Nimetazepam）       │    │          │                │              │
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