臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,109,簡上,295,20210128,1

臺灣臺南地方法院刑事判決
109年度簡上字第295號
上 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 許智勝



上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服本院民國109年7月28日109年度簡字第2368號第一審判決（聲請簡易判決處刑案號：109年度毒偵字第1461號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭認不得以簡易判決處刑，改依通常程序自為第一審判決如下：

主 文

原判決撤銷。

本件公訴不受理。

理 由

一、聲請簡易判決處刑意旨略以：被告許智勝前因施用毒品案件，經本署檢察官以108年度營毒偵字第71號為附命完成戒癮治療之緩起訴處分確定，緩起訴期間為2年（民國108年6月27日起至110年6月26日止）。

詎不知悔改戒除毒癮，仍基於施用第二級毒品之犯意，於109年3月12日1時許，在臺南市○○區○○路000號居所房間內，以將甲基安非他命放入玻璃球內，點火燒烤吸食煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命1次，嗣於109年3月13日10時48分許經本署觀護人採集其尿液送驗，結果呈安非他命、甲基安非他命陽性反應，始查悉上情，因認被告涉犯毒品危害防制條例第10條第2項之施用第二級毒品罪嫌。

二、按起訴之程序違背規定者，應諭知不受理之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303條第1款、第307條定有明文。

又此所稱之起訴程序違背規定，係指檢察官提起公訴之訴訟行為於程序上有違法律之規定而言。

而提起公訴之訴訟行為是否於程序上有違法律規定，原則上固以起訴時所存在之事項及法律規定為判斷，惟檢察官起訴後始發生之情事變更事由，致法院不能為實體審理者，亦屬「起訴之程序違背規定」（最高法院109年度台上字第3826號判決意旨參照 ）。

三、按毒品危害防制條例業經總統於109年1月15日以華總一義字第10900004091號令修正公布第2、4、9、11、15、17至20、21、23、24、27、28、32-1、33-1、34、36條條文，並增訂第35條之1，且於同條例第36條明文規定：第18、24、33-1條施行日期由行政院定之外，其餘自公布後6個月即109年7月15日起生效施行。

又修正後之毒品危害防制條例第23條第2項，既僅規定「觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3 年內再犯第10條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法追訴或裁定交付審理。」

則其再犯（含3犯以上）如距最近1次犯該罪經依第20條第1項、第2項規定令觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，已逾3 年者，即應再令觀察、勒戒，不因其間是否另犯該罪經起訴、判刑或執行而受影響，俾落實此次寬厚刑事政策之變革（最高法院109年度台上字第3098、3135、3758號、110年度台上字第872、895號判決意旨參照）。

四、經查，本件被告前曾因另案施用毒品案件，經臺灣臺南地方檢察署檢察官以108年度營毒偵字第71號為附命完成戒癮治療之緩起訴處分確定，緩起訴期間自108年6月27日起至110年6月26日止，嗣因無正當理由未完成戒癮治療、精神治療、心理輔導或其他適當之處遇措施，及於緩起訴期間內違反應遵守事項，情節重大，違背緩起訴處分命令應遵守或履行之事項，於109年6月16日經檢察官以109年度撤緩字第369號依職權撤銷原緩起訴處分，有上開撤銷緩起訴處分書1份在卷可參。

故被告本件於撤銷緩起訴前之109年3月12日所犯之施用毒品案件，因其前案之附命緩起訴並未完成戒癮治療，故尚難認被告已接受等同於觀察、勒戒之戒癮治療（最高法院109年度台非字第76、77號判決意旨參照）。

再查，被告前雖曾經本院以98年度毒聲字第186號裁定送勒戒處所觀察、勒戒，於98年9月1日因無繼續施用傾向而執行完畢釋放等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可稽，是被告本次犯施用毒品罪，距最近1次犯該罪經依第20條第1項規定令觀察、勒戒執行完畢釋放後，已逾3 年，自應再令觀察、勒戒。

檢察官雖依修正前毒品危害防制條例規定聲請簡易判決處刑，起訴程序固未違背當時之規定，然聲請簡易判決處刑後，因法律修正之情事變更，已不得刑事追訴，致欠缺訴追條件，應認本件聲請簡易判決處刑程序違背規定，且無從補正，原審未及適用新法，逕為諭知被告有罪之實體判決，自有未合。

本件檢察官執此理由，提起上訴，為有理由，自應由本院將原判決撤銷，改依通常程序為第一審判決，並不經言詞辯論，逕為公訴不受理之諭知。

五、末按法院得為簡易判決處刑者，以所科之刑係宣告緩刑、得易科罰金之有期徒刑及拘役或罰金為限；

於檢察官聲請以簡易判決處刑之案件，經法院認應為不受理判決之諭知者，應適用通常程序審判之，刑事訴訟法第449條第3項、第451條之1第4項但書第3款、第452條分別規定甚明。

而本件被告既經本院認應為不受理之諭知，已不符合得為簡易判決處刑之情形，除撤銷原審判決外，就此部分並改依第一審通常程序判決之，當事人如不服本判決，仍得於法定上訴期間內，向管轄之第二審法院提起上訴，併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第452條、第369條第1項前段、第364條、第303條第1款、第307條，判決如主文。

中 華 民 國 110 年 1 月 28 日
刑事第一庭 審判長法 官 林臻嫺
法 官 高俊珊
法 官 陳 薇
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；
如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 葉東平
中 華 民 國 110 年 1 月 29 日