臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,110,簡,151,20210119,1

臺灣臺南地方法院刑事簡易判決
110年度簡字第151號
聲 請 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 陳坤成



上列被告因賭博案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（109 年度營偵字第1591號），本院判決如下：

主 文

陳坤成共同犯圖利聚眾賭博罪，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。

扣案如附表編號1 至編號3 所示之物均沒收。

未扣案之犯罪所得新臺幣貳拾伍萬零玖佰陸拾柒元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

事實及理由

一、犯罪事實：陳坤成自民國102 年1月間某日起，與代號「大安老闆」之上手（另案偵辦中）共同基於意圖營利提供賭博場所、聚眾賭博及賭博之犯意聯絡，由陳坤成擔任「大安老闆」之下線，在其臺南市○○區○○里0 鄰○○○000 號之12號住處，設置公眾得出入及以訊息聯絡之六合彩及臺灣彩券今彩539（下稱今彩539 ）地下簽賭站，以附表編號2 所示傳真機4 台、編號4 所示手機1 支作為聯繫工具，招攬不特定賭客簽賭六合彩或今彩539 ，由賭客透過通訊軟體LINE或傳真方式，傳送簽注號碼與陳坤成，陳坤成再以通訊軟體LINE或傳真方式，將賭客之簽注單傳送與「大安老闆」，賭博方式係根據臺灣彩券於每週一至每週六所開出之「今彩539 」當期開獎號碼、香港六合彩於每週二、四、六所開出之當期開獎號碼作為中獎依據，賭客簽賭俗稱「2 星」每支簽賭金為新臺幣（下同）73.5元，若簽中「2 星」可得彩金5,300 元；

「3 星」每支簽賭金為63.5 元，若簽中「3 星」可得彩金5 萬7,000 元；

「4 星」每支簽賭金為50元，若簽中「4 星」可得彩金75萬元；

「全車」即38支「2 星」，每支簽賭金為73.5元，共計2,793 元，若簽中「全車」可得彩金2 萬1,200 元；

若賭客未簽中，簽賭金則歸陳坤成、「大安老闆」等人所有，以此方式與賭客對賭，且無論有無簽中，陳坤成均自上開向賭客收取之簽賭金中，抽取每支0.5 元之佣金，剩餘簽賭金再以匯款方式，匯入「大安老闆」指定之銀行帳戶內。

嗣經警於109 年8 月17日晚間7 時許至同日晚間8 時17分許，持本院核發之搜索票，前往陳坤成上址住處執行搜索，並扣得如附表所示之物（其中編號4 所示手機1 支【含SIM 卡1 張】嗣經發還與陳坤成），因而查獲。

二、證據名稱：㈠被告陳坤成於警詢及偵訊中之自白（警卷第1 頁至第17頁，偵卷第7 頁至第8 頁背面、第84頁至第85頁背面）。

㈡本院109 年聲搜字第872 號搜索票、臺南市政府警察局白河分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1 份、扣案如附表所示之物、現場照片4 張、扣案被告上開手機之LINE對話紀錄翻拍照片14張（警卷第19頁至第29頁、第111 頁至第127 頁）。

㈢本院109年 聲調字第211 號通信調取票、附表編號2 所示傳真機4 台所使用電話號碼之調閱電話使用者資料及通信紀錄、「大安老闆」使用之市話電話號碼：00-00000000 號之通聯調閱查詢單、調閱電話使用者資料及通信紀錄各1 份（偵卷第97頁、第100 頁至第113 頁）。

㈣另案偵辦「大安老闆」之臺南市政府警察局刑事警察大隊扣押物品清單（109 年度保管字第1988號）、賭客聯絡表、簽帳單各1 份（偵卷第89頁至第94頁）。

㈤上開查扣如附表編號4 所示被告手機1 支之數位採證資料（含連絡人資訊、圖片檔案及通訊軟體LINE對話紀錄）1 份（偵卷第114 頁至第149 頁）。

三、論罪科刑：㈠按集合犯本質上具有繼續性及反覆為同一種類事務之性質，屬實質上一罪，僅給予一行為一罪之刑罰評價，故其一有犯罪行為，其犯行即為成立，但其完結須繼續至犯罪行為終了時為止。

故其行為跨越新舊法律時，應逕行適用新法處罰，而無新舊法比較之問題。

本案被告所為犯行，最初係自102 年1 月間某日起，嗣刑法第266條及第268條雖於108年12月25日公布修正，同年月27日施行，惟因被告犯行繼續至109 年8 月17日為警查獲始行終止，自應逕行適用行為終了時之刑法第266條及第268條規定，不生新舊法比較問題，先予敘明。

㈡核被告所為，係犯刑法第268條前段之意圖營利供給賭博場所罪、同條後段之意圖營利聚眾賭博罪，以及同法第266條第1項前段之普通賭博罪。

㈢被告就上開犯行，與「大安老闆」有犯意聯絡、行為分擔，應依刑法第28條規定，論以共同正犯。

聲請意旨漏論及此，容有未洽，應予補充。

㈣被告自102 年1月間某日起至109 年8 月17日為警查獲止，係與「大安老闆」共同基於賭博、意圖營利供給賭博場所、聚眾賭博之犯意，多次反覆持續與不特定人對賭、提供賭博場所及聚眾賭博以牟利，本質上均具有繼續性及反覆為同一種類事務之性質，應論以集合犯之包括一罪。

㈤被告所犯上開3 罪間，係基於同一犯意，與不特定人對賭、提供賭博場所、聚眾賭博，而以一行為觸犯上開3 罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條之規定，從一重論以刑法第268條後段之意圖營利聚眾賭博罪處斷。

聲請意旨認應從一重論以意圖營利供給賭博場所罪論處，容有誤會。

㈥爰以行為人之責任為基礎，審酌被告知悉賭博為違法行為，猶擔任「大安老闆」之下線，經營地下簽賭站，從中抽取佣金而謀取不法利益，並助長社會僥倖之心理，使人易趨於遊惰，養成不良習慣，破壞社會善良風俗及經濟秩序，所為實非可取，應受一定程度之刑事非難。

復衡酌被告經營地下簽賭站之期間自102 年1月間某日起至109 年8 月17日為警查獲止，長達約7 年7 月，雖據被告供稱：期間來來去去，做一陣子又休息而未經營，本次是為警查獲前幾個月才開始做的等語（偵卷第84頁至第85頁），惟自108 年7 月至為警查獲為止，不法獲利高達25萬0,967 元（詳後述），足認對於社會善良風俗及經濟秩序之損害非微。

惟念被告犯後坦承犯行，態度尚可，且前無因犯罪經法院論罪科刑之紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參（本院卷第17頁），素行尚佳，兼衡其於警詢及偵訊中自承為高中畢業之智識程度、已離婚、育有3 名子女、目前無業之生活狀況、家庭經濟狀況勉持（警卷第1 頁，偵卷第8 頁、第29頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如易科罰金之折算標準。

四、沒收部分：㈠犯罪所用及預備之物部分：扣案如附表編號1 至編號3 所示之物均為屬於被告，供犯本件意圖營利聚眾賭博罪所用或預備使用之物等情，業經被告陳明在卷（警卷第5 頁至第7 頁、第17頁，偵卷第7 頁背面至第8 頁），爰依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。

至原扣案如附表編號4 所示之手機1 支部分，雖亦係屬於被告，供本件犯罪所用之物，然經被告於偵查中具狀陳明該扣案手機亦係供其所育3 名子女就讀之學校與被告緊急聯繫使用等語（偵卷第29頁），經檢察官於109 年12月21日訊問程序中，當庭諭知發還，由被告當庭簽收領回等情，有當日訊問筆錄及臺灣臺南地方檢察署檢察官扣押物品處分命令各1 份在卷可佐（偵卷第85頁至第86頁），衡以手機原係供通話、上網等一般事務之用，屬日常使用之一般用品，且據被告陳明有其他正當目的之用，並已發還而未扣案，如再予宣告沒收或追徵，所能收之特別預防及社會防衛效果亦甚微弱，顯欠缺刑法上之重要性，為符合比例原則並兼顧訴訟經濟，爰依刑法第38條之2第2項規定，不予宣告沒收或追徵，附此敘明。

㈡犯罪所得部分：按犯罪所得及追徵之範圍與價額，認定顯有困難時，得以估算認定之，刑法第38條之2第1項前段分別定有明文。

被告自102 年1月間某日起至109 年8 月17日為警查獲止，經營地下簽賭站，從中抽取佣金，惟期間之經營斷斷續續，本次係為警查獲前幾個月才開始經營，自108 年7、8 月至本件為警查獲止，每月平均所得約2、3 萬元等情，業據被告供承在卷（偵卷第85頁），而本件尚乏積極證據足認被告於102 年1 月間某日起至108 年7 月間，確有因經營地下簽賭站獲有任何犯罪所得，是倘以最有利於被告之方式計算其犯罪所得，即自108 年8 月起至109 年8 月17日為警查獲止，共計12月又17日，每月獲利以2 萬元計，估算其犯罪所得約25萬0,967 元【計算式：［12月＋（17日31日）］每月2 萬元≒25萬0,967 元，元以下無條件捨去】，未據扣案，應依刑法第38條之1第1項前段、第3項規定，宣告沒收，並於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。

五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第450條第1項、第454條第1項，刑法第28條、第266條第1項前段、第268條、第55條、第41條第1項前段、第38條第2項前段、第38條之1第1項前段、第3項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。

六、如不服本判決，得自收受送達之日起20日內，向本院提起上訴。

本案經檢察官陳鋕銘聲請以簡易判決處刑。

中 華 民 國 110 年 1 月 19 日
刑事第九庭 法 官 陳品謙
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書
狀（應附繕本）。
書記官 趙建舜
中 華 民 國 110 年 1 月 19 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第266條：
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處3 萬元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。
當場賭博之器具與在賭檯或兌換籌碼處之財物，不問屬於犯人與否，沒收之。
中華民國刑法第268條：
意圖營利，供給賭博場所或聚眾賭博者，處3 年以下有期徒刑，得併科9 萬元以下罰金。
附表：
編號 扣案物品名稱數量 備註 1 簽注單23張 無 2 傳真機4 台 市話號碼：00-0000000號（聲請意旨誤載為00-00000000號，應予更正）、00-0000000號、00-0000000號、00-0000000號 3 桌上型電腦1 組 含主機、滑鼠、鍵盤、螢幕各1 個 4 手機1 支 （含SIM 卡1 張） 廠牌型號：IPhone A2221 IMEI：000000000000000號 門號：0000000000號 （嗣經發還與被告）