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臺灣臺南地方法院刑事判決 97年度訴字第2199號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 乙○○
指定辯護人 本院公設辯護人甲○○
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（97年度營偵字第1869號），本院判決如下：
主 文
乙○○販賣第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾年。
扣案之海洛因貳小包（驗後淨重零點貳玖叁公克）均沒收銷燬，扣案之行動電話機壹支（含其內0000000000號之SIM卡壹片）沒收，未扣案之販賣毒品海洛因所得財物新臺幣壹萬柒仟元均沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之。
事 實
一、乙○○前於民國94、95年間，因違反槍砲彈藥刀械管制條例及毒品危害防制條例等案件，經本院分別判處有期徒刑一年、九月、四月確定，其中違反毒品危害防制條例案件所宣告之九月、四月有期徒刑，經定其應執行之刑為一年，違反槍砲彈藥刀械管制條例案件則嗣經減刑為有期徒刑六月確定，而於96年9月25日縮刑期滿執行完畢出監。
詎其仍不知悔改，明知海洛因係屬毒品危害防制條例第2條第2項第1款所列管之第一級毒品，非經許可，不得持有、販賣，竟基於販賣第一級毒品海洛因牟利之集合犯意，以行動電話0000000000門號行動電話作為聯絡毒品交易之工具，分別於附表所示之時間、地點，多次販賣第一級毒品海洛因予附表所示之李收利（一次）、陳勝裕（九次）、甘志鵬（十次）、陳貴榮及方文瑞（各一次）等人，共獲款新臺幣（下同）17,000元（販賣之時間、地點及價金均詳如附表所載）。
嗣警於97年10月26日15時許，持本院法官核發之搜索票，在乙○○所任職址設臺南縣將軍鄉將貴村48之2號「千日好小吃部」前，自乙○○身上扣得其所有並自行持用之0000000000號行動電話機一支，另在其所騎乘之車牌號碼P8Y-613號重型機車內，扣得第一級毒品海洛因二小包（驗餘淨重共0.293公克），供其施用海洛因所用之注射針筒二支、塑膠吸管一支、殘渣袋三個及空夾鏈袋三個等物（施用毒品部分由檢察官另案偵辦）。
二、案經臺南縣警察局學甲分局報請臺灣臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由甲、論罪科刑部分：
一、證據能力：本案檢察官提出之證據，均據被告方面表示同意採為證據之意思，且無事實顯示係公務員因違法蒐證所取得之證據，本院審酌該等供述證據作成時之情況，亦認為適於作為證據，依刑事訴訟法第159條之4第2款、第159條之5第1項及第208條第1項等規定，應認為均有證據能力。
二、事實認定：上揭事實，迭據被告乙○○於警詢及偵審中坦承不諱，核與證人即買受人李收利、陳勝裕、甘志鵬、陳貴榮及方文瑞等人於警詢及偵查中證述情節相符，堪認被告任意性自白與事實相符。
其等互核一致之自白及證言，復與證人李收利所持用0000000000號、陳勝裕所持用0000000000號（登記申請人為金林月霞）及0000000000號、陳貴榮與方文瑞先後持用之0000000000號（登記申請人為陳清賢）行動電話門號之通聯調閱查詢單，暨被告持有之0000000000號行動電話門號監聽譯文顯示之事證相符。
此外，並有0000000000號行動電話機一支及海洛因二小包扣案可佐，復有通訊監察書、臺南縣警察局學甲分局97年10月26日搜索扣押筆錄及搜索過程與扣押物照片在卷足憑。
上述扣案之海洛因，經送高雄市立凱旋醫院鑑定結果，確認含有第一級毒品海洛因成份，且驗餘淨重共0.293公克無訛，有該醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書一紙附卷可按。
綜上各節，本件被告販賣第一級毒品海洛因之事證已臻明確，堪以認定，應依法論科。
再附表編號12即被告於97年10月17日出售海洛因予證人甘志鵬之價金，已據被告於審理時確認係1,000元（見本院審判筆錄第8頁），此部分公訴事實自應予以更正如上，附此敘明（該部分公訴及論告意旨認定500元價金，合計販賣所得為16,500元，應更正為1, 000價金，合計販賣所得為17,000元）。
三、論罪科刑：㈠按海洛因係第一級毒品，毒品危害防制條例第2條第2項第1款規定甚明。
核被告所為，係犯毒品危害防制條例第4條第1項販賣第一級毒品罪。
其持有海洛因進而販賣，其持有行為應被販賣行為所吸收，不另論罪。
又刑罰法律所應處罰之販賣行為，主觀上必須出於營利之意圖，而屬營業犯之一種。
衡諸社會常情，從事商業活動之人，無論係合法之商業活動或非法（犯罪）之商業活動，大多期待多次交易以獲取較多之利潤，此應屬舉世皆然之經驗法則。
故被告先後多次販賣海洛因之行為，顯係以反覆為一定行為，為其業務（營業）之犯罪定型，在刑法評價上各個行為之獨立性薄弱，難以強行割裂，應係數個同種販賣毒品舉動之反覆施行，應包括予以評價為一集合犯，應只論以一罪。
又附表編號12部分，雖更正被告出售海洛因之價金為1,000元（公訴意旨認係500元），然此部分僅係單一販賣行為之價金認定差異，並非起訴範圍效力之擴張，應併敘明。
㈡被告前有如本判決事實欄所述之科刑及執行紀錄，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表及法務部刑案資料查註紀錄表各一份存卷可參，其於該等案件有期徒刑執行完畢後，五年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，除法定本刑為死刑、無期徒刑部分依法不得加重外，其餘併科罰金刑之部分應依刑法第47條第1項之規定加重其刑。
被告於接受臺南縣警察局學甲分局所屬司法警察詢問中，供出向持有0000000000號行動電話之案外人呂國光購買海洛因（見警卷第20頁），該分局遂依被告之證述查獲並報請檢察官偵辦呂國光販賣第一級毒品罪嫌，有上開分局於98年1月2日以南縣學警偵字第0981000001號刑事案件報告書附卷可按。
可認被告犯販賣第一級毒品罪已供出毒品來源並因而破獲，爰依毒品危害防制條例第17條之規定減輕其刑。
再被告販賣海洛因予他人施用，固戕害他人之身心，惟念其對重典之認識不夠深切，且販毒該等毒品之數量不多，與販賣毒品之數量達數公斤以上之危害情形不同，誠屬法重情輕，倘對其販賣海洛因之犯行科以法定最輕刑之無期徒刑，猶嫌過重，衡情尚有可憫恕之處，爰再依刑法第59條規定遞減輕其刑（上述刑之加重與減輕應先加後減）。
茲審酌被告前有多次犯罪前科素行非佳，其販賣海洛因危害社會治安，惡性非輕，並參酌其犯賣次數、金額及犯後供承全部犯行顯見悔意等一切情狀，量處如主文所示之刑，以資儆懲。
四、沒收：㈠扣案之海洛因二小包（驗餘淨重共0.293公克），為查獲之毒品；
該等毒品之包裝袋，均有毒品沾黏無法析離，應視同毒品，而併依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定沒收併銷燬之。
扣案之行動電話機一支（含其內門號為0000000000號之SIM卡一片）為被告販賣毒品所用之財物（工具），應依毒品危害防制條例第19條第1項規定沒收，又該等物品既經扣案，即無全部或一部不能沒收之問題，自勿庸併宣告追徵價額或以財產抵償。
被告販賣海洛因所得財物共17,000元，雖未扣案，但為販賣毒品所得財物，亦應依毒品危害防制條例第19條第1項宣告沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之（金錢財物亦無追徵價額之問題）。
㈡至於扣案之注射針筒二支、塑膠吸管一支、殘渣袋三個及空夾鏈袋三個，依被告所供均係供其施用海洛因所用之物（見本院審判筆錄6頁），核與被告販賣毒品行為無涉，不併於本案宣告沒收，併予敘明。
本案經檢察官黃裕堯到庭執行職務據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第1項、第17條、第18條第1項前段、第19條第1項，刑法第11條前段、第47條第1項、第59條，判決如主文。
本案經檢察官黃裕堯到庭執行職務
中 華 民 國 98 年 3 月 12 日
刑事第三庭 審判長法 官 鄭文祺
法 官 陳振謙
法 官 陳欽賢
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 洪培綺
中 華 民 國 98 年 3 月 12 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條第1項
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；
處無期徒刑者，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
附表：
┌──┬─────┬──────┬────┬───────┐
│編號│ 交易時間 │ 交易地點 │販賣對象│販賣次數及價格│
│ │ │ │ │ （新臺幣） │
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│01 │97年10月17│臺南縣學甲鎮│李收利 │乙○○以2000元│
│ │日15時許 │兒童公園前 │ │之價格，販售海│
│ │ │ │ │洛因2小包 │
├──┼─────┼──────┼────┼───────┤
│02 │97年10月14│臺南縣學甲鎮│陳勝裕 │乙○○以1000元│
│ │日19時許 │「東寮大廟」│ │之價格，販售海│
│ │ │前 │ │洛因1小包 │
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│03 │97年10月16│臺南縣學甲鎮│陳勝裕 │乙○○以500元 │
│ │日18時許 │學甲國中前 │ │之價格，販售海│
│ │ │ │ │洛因1小包 │
├──┼─────┼──────┼────┼───────┤
│04 │97年10月17│臺南縣學甲鎮│陳勝裕 │乙○○以500元 │
│ │日19時許 │「東寮大廟」│ │之價格，販售海│
│ │ │前 │ │洛因1小包 │
├──┼─────┼──────┼────┼───────┤
│05 │97年10月18│臺南縣學甲鎮│陳勝裕 │乙○○以500元 │
│ │日19時許 │「東寮大廟」│ │之價格，販售海│
│ │ │前 │ │洛因1小包 │
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│06 │97年10月19│臺南縣學甲鎮│陳勝裕 │乙○○以500元 │
│ │日14時許 │「東寮大廟」│ │之價格，販售海│
│ │ │前 │ │洛因1小包 │
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│07 │97年10月20│臺南縣麻豆鎮│陳勝裕 │乙○○以1000元│
│ │日19時許 │中山路圓環附│ │之價格，販售海│
│ │ │近 │ │洛因1小包 │
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│08 │97年10月21│臺南縣麻豆鎮│陳勝裕 │乙○○以1000元│
│ │日20時許 │大山國小附近│ │之價格，販售海│
│ │ │之超商前 │ │洛因1小包 │
├──┼─────┼──────┼────┼───────┤
│09 │97年10月22│臺南縣學甲鎮│陳勝裕 │乙○○以500元 │
│ │日17時許 │「東寮大廟」│ │之價格，販售海│
│ │ │前 │ │洛因1小包 │
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│10 │97年10月23│臺南縣學甲鎮│陳勝裕 │乙○○以500元 │
│ │日18時許 │華宗路「台塑│ │之價格，販售海│
│ │ │加油站」前 │ │洛因1小包 │
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│11 │97年10月16│臺南縣佳里鎮│甘志鵬 │乙○○以500元 │
│ │日15時許 │佳里綜合醫院│ │之價格，販售海│
│ │ │前 │ │洛因1小包 │
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│12 │97年10月17│臺南縣學甲鎮│甘志鵬 │乙○○以1000元│
│ │日6時許 │華宗路「月相│ │（起訴書記載為│
│ │ │汽車旅館」前│ │500元）之價格 │
│ │ │ │ │，販售海洛因1 │
│ │ │ │ │小包 │
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│13 │97年10月18│臺南縣學甲鎮│甘志鵬 │乙○○以1000元│
│ │日11時許 │華宗路「月相│ │之價格，販售海│
│ │ │汽車旅館」前│ │洛因1小包 │
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│14 │97年10月19│臺南縣七股鄉│甘志鵬 │乙○○以500元 │
│ │日15時許 │國姓橋下 │ │之價格，販售海│
│ │ │ │ │洛因1小包 │
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│15 │97年10月20│臺南縣佳里鎮│甘志鵬 │乙○○以1000元│
│ │日12時許 │興南客運站旁│ │之價格，販售海│
│ │ │ │ │洛因1小包 │
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│16 │97年10月20│臺南縣佳里鎮│甘志鵬 │乙○○以1000元│
│ │日19時許 │消防隊旁「30│ │之價格，販售海│
│ │ │3檳榔攤」前 │ │洛因1小包 │
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│17 │97年10月21│臺南縣學甲鎮│甘志鵬 │乙○○以每小包│
│ │日8時許 │華宗路「月相│ │500元之價格 │
│ │ │汽車旅館」前│ │販售海洛因2小 │
│ │ │ │ │包 │
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│18 │97年10月21│臺南縣佳里鎮│甘志鵬 │乙○○以1000元│
│ │日12時許 │佳里綜合醫院│ │之價格販售海洛│
│ │ │附近 │ │因1小包 │
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│19 │97年10月21│臺南縣學甲鎮│甘志鵬 │乙○○以1000元│
│ │日20時許 │華宗路「台塑│ │之價格販售海洛│
│ │ │加油站」前 │ │因1小包 │
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│20 │97年10月23│臺南縣學甲鎮│甘志鵬 │乙○○以500元 │
│ │日11時許 │華宗路「月相│ │之價格販售海洛│
│ │ │汽車旅館」前│ │因1小包 │
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│21 │97年10月17│臺南縣學甲鎮│陳貴榮 │乙○○以500元 │
│ │日7時許 │寶發路「桃花│ │之價格販售海洛│
│ │ │鄉小吃部」對│ │因1小包 │
│ │ │面之路旁 │ │ │
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│22 │97年10月20│臺南縣學甲鎮│方文瑞 │乙○○以500元 │
│ │日14時許 │寶發路「桃花│ │之價格販售海洛│
│ │ │鄉小吃部」對│ │因1小包 │
│ │ │面之路旁 │ │ │
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