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臺灣臺南地方法院刑事簡易判決 106年度簡字第945號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 楊家和
上列被告因偽造文書等案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（106 年度偵字第3575號），本院判決如下：
主 文
楊家和犯如附表編號1 至6 所示之罪，各處如附表編號1 至6 所示之「宣告刑」。
應執行有期徒刑壹年貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
緩刑貳年，並應履行附件之本院一○六年度南司小調字第六二九號調解筆錄所示之給付內容。
未扣案如附表編號1 至6 所示之「沒收」，併執行之。
事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。
二、論罪科刑：
（一）按錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，以文書論，刑法第220條第2項定有明文。
而所謂電磁紀錄，係指以電子、磁性或其他無法以人之知覺直接認識之方式所製成之紀錄，而供電腦處理之用者而言。
以手機連結網路線上消費或刷卡之方式購買商品或取得服務利益，係於網路頁面上輸入使用之手機門號、年籍資料或信用卡卡號、有效期限等電磁紀錄，用以表徵填寫人有透過網路購買商品、取得服務利益及以手機門號或信用卡支付價款之意思，自屬刑法第220條第2項規定之準私文書，應以文書論。
故被告楊家和冒用信用卡持卡人名義，以手機連結網際網路後，於網際網路之網頁輸入與購買遊戲點數相關之電磁紀錄，用以表徵持卡人有透過網路購買遊戲點數之意思，偽造不實之線上購買網頁，向附表所示網站業者提出行使，應構成刑法第216條、第220條第2項、第210條之行使偽造準私文書罪。
（二）次按刑法第339條第1項、第2項分別規定詐欺取財罪及詐欺得利罪，前者之行為客體係指財物，後者則指取得債權、免除債務、延期履行債務或提供勞務等財物以外之財產上不法利益（最高法院86年度台上字第3534號判決意旨參照）。
線上遊戲公司之虛擬網路儲值卡內之遊戲點數，並非現實可見之財物，而係供人玩網路遊戲使用，係具有財產上價值之利益，是被告偽造不實之線上消費電磁紀錄，刷卡繳交如附表所示之購買點數費用，而得免除債務，應另構成刑法第339條第2項之詐欺得利罪。
（三）被告各次偽造準私文書之低度行為，為行使之高度行為所吸收，均不另論罪。
又被告如附表編號1 至6 所示之數次線上盜刷行為，各係利用其取得之本件信用卡卡號、授權碼等資料，於同日接續輸入上開信用卡資料於申購網頁內，偽造不實線上刷卡消費訂單之電磁紀錄，用以購買遊戲點數費用，實施時間、地點密接，所侵害之法益相同，被害人同一（同為被冒名盜刷人李萬賀及代墊點數費用銀行），依一般社會通念難以強行區隔，應視為數個舉動之接續施行，而論以接續犯之一罪。
再被告如附表各次行為，均係以一線上盜刷行為，繳付購買點數之費用，其行使偽造準私文書之行為即為詐欺行為之實施，同時觸犯行使偽造準私文書及詐欺得利二罪，構成想像競合犯，應依刑法第55條規定，從一重以行使偽造準私文書罪論處。
另被告所犯如附表所示6 次行使偽造準私文書罪，係於不同之時間所犯，自屬犯意各別、行為互異，應予分論併罰。
（四）爰審酌被告不思以正當途徑獲取所需，盜用他人授權碼線上盜刷他人信用卡，詐欺不法利益，除侵害他人財產權益外，亦危及信用卡交易秩序，所為應予非難，然考量其犯後坦承犯行，並與被害人達成和解，兼衡其各次詐取之不法利益及被告自陳之犯罪動機、目的、手段、智識程度、家庭生活狀況等一切具體情狀，分別量處如附表宣告刑欄所示之刑，且因被告所犯各罪均係得易科罰金之罪，爰依法定其應執行刑後，併諭知易科罰金之折算標準。
末查，被告前未曾因故意犯罪而受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考（本院卷第7 頁），本院審酌被告犯後尚知坦認罪行，業與被害人達成調解，可認被告積極彌補其所犯之過錯，悔悟之心至為灼然，而其因一時失慮而觸犯刑章，經此偵、審程序及科刑之教訓，當知所警惕，諒無再犯之虞，是本院綜核各情，認上開宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1項第1款之規定，併予宣告緩刑2 年，以啟自新。
又本件被告與被害人已成立調解，為確保被告能依前揭調解筆錄如數給付，以維護被害人之權益，因認本件緩刑宣告有依刑法第74條第2項第3款規定為附記事項之必要，爰命被告應依上開調解筆錄第1項所示之金額分別給付予被害人。
至若被告未於緩刑期間內履行前開負擔，且情節重大足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，依刑法第75條之1第1項第4款規定，得撤銷其緩刑宣告，附此敘明。
四、沒收之說明：
（一）民國104 年12月17日新修正之刑法刪除原第34條規定之從刑種類，另於第36條增訂第1項，規定「從刑為褫奪公權」，參照修正總說明以及相關修正條文立法理由中一再闡釋「沒收為具獨立性之法律效果，此次沒收體制之修正，與現行法將沒收列為從刑之立法體例已有不同」，堪認新法所規定「沒收」之性質已非屬「從刑」。
是本案如宣告多數沒收，依修正後刑法第40條之2第1項規定，併執行之。
（二）關於本案犯罪所得：⒈「任何人都不得保有犯罪所得」係普世基本法律原則，為貫澈剝奪不法利得以打擊不法、防止犯罪之目的，修正後刑法第38條之1第1項前段、第3項、第4項、第5項分別規定「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收之」、「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」、「犯罪所得包括違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息」、「犯罪所得已實際合法發還被害人者，不予宣告沒收」。
是犯罪所得之沒收或追徵，在於剝奪犯罪行為人之實際犯罪所得（原物或其替代價值利益），使其不能坐享犯罪之成果，以杜絕犯罪誘因及回復合法財產秩序，性質上屬類似不當得利之衡平措施，著重所受利得之剝奪，不問成本、利潤，均應沒收。
又上述「犯罪所得『屬於』犯罪行為人者」，並非犯罪行為人獲有沒收物私法上所有權，實乃取得類似所有人對物支配地位之意，蓋刑事法之規範目的與決定物權歸屬之民法本不相同。
復參照修正後刑法第38之1 之修正說明「六、為優先保障被害人因犯罪所生之求償權，參考德國刑法第73條第1項，增訂第5項，限於個案已實際合法發還時，始毋庸沒收，至是否有潛在被害人則非所問。
若判決確定後有被害人主張發還時，則可依刑事訴訟法相關規定請求之。
」，揆以105 年7 月1 日修正施行之刑事訴訟法第473條第1項規定「沒收物、追徵財產，於裁判確定後1 年內，由權利人聲請發還者，或因犯罪而得行使債權請求權之人已取得執行名義者聲請給付，除應破毀或廢棄者外，檢察官應發還或給付之；
其已變價者，應給予變價所得之價金」。
是知，未扣案屬於犯罪行為人支配管領之犯罪所得，除已實際合法發還被害人者外，概應予沒收。
⒉被告本件如附表所示各次犯行，已實際取得如附表所示刷卡金額之財產上利益，為其犯罪所得，均應依修正後刑法第38條之1第1項前段、第4項規定宣告沒收。
另修正後刑法第38條之1第3項規定「前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額」，係在無法對原利得客體執行沒收時，改為沒收相當於利得之「替代價額」，依此，上開替代價額之追徵規定，應解釋為替代物沒收之補充規定，僅在連替代物也一部或全部不能或不宜執行沒收時，始追徵其價額。
因被告本件犯罪所得財產上利益為金錢且係現行貨幣新臺幣，並無不能沒收原利得客體之情形，故不適用修正後之刑法第38條之1第3項之追徵其價額之規定，併此敘明。
五、依刑事訴訟法第449條第1項前段、第3項、第454條第2項、第450條第1項，刑法第2條第2項、第216條、第210條、第220條第2項、第339條第2項、第55條、第51條第5款、第41條第1項前段、第8項、第74條第1項第1款、第2項第3款、第38條之1第1項前段、第4項、第40條第1項、第40條之2第1項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。
六、如不服本判決，得自簡易判決送達之日起10日內，向本院提起上訴。
中 華 民 國 106 年 6 月 23 日
刑事第七庭 法 官 林岳葳
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官 許育菁
中 華 民 國 106 年 6 月 23 日
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第210條
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處 5 年以下有期徒刑。
中華民國刑法第216條
行使第 210 條至第 215 條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第220條
在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。
錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。
中華民國刑法第339條
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科 50 萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。
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│附表： 106年度簡字第945號│
├──┬──────┬──────┬──────┬─────┬───────┬─────┤
│編號│ 交易時間 │特約商店名稱│ 商品名稱 │ 金 額 │ 宣 告 刑 │ 沒 收 │
│ │ │ │ │（新臺幣）│ │ │
├──┼──────┼──────┼──────┼─────┼───────┼─────┤
│1 │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │楊家和犯行使偽│未扣案之犯│
│ │凌晨0時2分許│ │遊戲點數 │ │造準私文書罪，│罪所得新臺│
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤處有期徒刑貳月│幣肆仟伍佰│
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │，如易科罰金，│元沒收。 │
│ │凌晨0時3分許│ │遊戲點數 │ │以新臺幣壹仟元│ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤折算壹日。 │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨0時4分許│ │遊戲點數 │ │ │ │
├──┼──────┼──────┼──────┼─────┼───────┼─────┤
│2 │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │楊家和犯行使偽│未扣案之犯│
│ │凌晨0 時21分│ │遊戲點數 │ │造準私文書罪，│罪所得新臺│
│ │許 │ │ │ │處有期徒刑貳月│幣肆仟伍佰│
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤，如易科罰金，│元沒收。 │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │以新臺幣壹仟元│ │
│ │凌晨0 時22分│ │遊戲點數 │ │折算壹日。 │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨0 時許24│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │分 │ │ │ │ │ │
├──┼──────┼──────┼──────┼─────┼───────┼─────┤
│3 │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │楊家和犯行使偽│未扣案之犯│
│ │凌晨1 時24分│ │遊戲點數 │ │造準私文書罪，│罪所得新臺│
│ │許 │ │ │ │處有期徒刑貳月│幣陸仟元沒│
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤，如易科罰金，│收。 │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │以新臺幣壹仟元│ │
│ │凌晨1 時25分│ │遊戲點數 │ │折算壹日。 │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時26分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時27分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
├──┼──────┼──────┼──────┼─────┼───────┼─────┤
│4 │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │楊家和犯行使偽│未扣案之犯│
│ │凌晨2 時13分│ │遊戲點數 │ │造準私文書罪，│罪所得新臺│
│ │許 │ │ │ │處有期徒刑肆月│幣貳萬柒仟│
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤，如易科罰金，│元沒收。 │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │以新臺幣壹仟元│ │
│ │凌晨2 時14分│ │遊戲點數 │ │折算壹日。 │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時15分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時16分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時19分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時20分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時20分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時21分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時22分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時24分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時25分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時29分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時30分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時31分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時32分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時32分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時35分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月3日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨2 時35分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
├──┼──────┼──────┼──────┼─────┼───────┼─────┤
│5 │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │楊家和犯行使偽│未扣案之犯│
│ │凌晨0時2分許│ │遊戲點數 │ │造準私文書罪，│罪所得新臺│
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤處有期徒刑貳月│幣柒仟伍佰│
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │，如易科罰金，│元沒收。 │
│ │凌晨0時3分許│ │遊戲點數 │ │以新臺幣壹仟元│ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤折算壹日。 │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨0時6分許│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨0時7分許│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨0時7分許│ │遊戲點數 │ │ │ │
├──┼──────┼──────┼──────┼─────┼───────┼─────┤
│6 │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │楊家和犯行使偽│未扣案之犯│
│ │凌晨1 時15分│ │遊戲點數 │ │造準私文書罪，│罪所得新臺│
│ │許 │ │ │ │處有期徒刑參月│幣壹萬玖仟│
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤，如易科罰金，│伍佰元沒收│
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │以新臺幣壹仟元│。 │
│ │凌晨1 時16分│ │遊戲點數 │ │折算壹日。 │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時18分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時19分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時25分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時26分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時28分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時28分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時29分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時30分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時30分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時31分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
│ ├──────┼──────┼──────┼─────┤ │ │
│ │105年11月4日│台灣大哥大 │「女神聖域」│1,500元 │ │ │
│ │凌晨1 時32分│ │遊戲點數 │ │ │ │
│ │許 │ │ │ │ │ │
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附件：
本院106年度南司小調字第629號調解筆錄。
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