臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,106,訴,499,20170629,1

臺灣臺南地方法院刑事判決 106年度訴字第499號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 徐堂發
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴106年度毒偵字第289號、106年度毒偵字第618號），被告於準備程序中為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：

主 文

徐堂發施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖月；

又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之甲基安非他命壹包（含包裝袋壹個，驗餘淨重參點肆玖陸公克）沒收銷燬之；

又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾壹月，扣案之海洛因壹包（含包裝袋壹個，驗餘淨重零點壹貳玖公克）沒收銷燬之。

上揭不得易科罰金部分，應執行有期徒刑壹年陸月，扣案之海洛因壹包（含包裝袋壹個，驗餘淨重零點壹貳玖公克）沒收銷燬之。

犯罪事實

一、徐堂發分別為以下犯行：

（一）基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國106年1月16日凌晨0時許，在臺南市永大釣蝦場廁所內，以將甲基安非他命摻於香菸內點燃吸取煙氣方式，施用甲基安非他命1次。

復基於第一級毒品海洛因之犯意，於106年1月17日晚間9時許，將車牌號碼00-0000自小客車停放臺南市安中路旁，而於車內以將海洛因摻在香菸內點燃吸取煙氣之方式，施用海洛因1次。

嗣於106年1月18日下午12時45分許，駕車在臺南市新市區中山路與長安街口發生交通事故，搭乘員警之巡邏車欲至善化分局新市分駐所，於下車時為警發現其攜帶香菸盒1個，其於員警確實發覺其施用毒品之犯行前，自行供出該香菸盒內放置甲基安非他命1包，而由員警扣得該甲基安非他命1包（驗餘淨重3.496公克）；

再於警詢時同意員警採集其尿液送驗後，結果呈安非他命、甲基安非他命、嗎啡陽性反應，而查悉上情。

（二）基於同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯意，於106年2月22日凌晨1時或2時許，在臺南市北區中華北路某公園內，以將海洛因及甲基安非他命同時摻於香菸內點燃吸取煙氣方式，施用海洛因及甲基安非他命1次。

嗣於同日晚間11時許，駕車在臺南市○區○○路0段000號前，因逆向停車為警攔查，其於員警確實發覺其施用毒品之犯行前，自行提出海洛因1包（驗餘淨重0.129公克）交由員警扣案，並於警詢時，同意員警採集其尿液送驗後，檢驗結果呈安非他命、甲基安非他命、可待因、嗎啡陽性反應，而悉上情。

二、案經臺南市政府警察局善化分局、第五分局報告臺灣臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。

理 由

壹、程序事項

一、被告徐堂發所犯者非為死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪或高等法院管轄第一審案件，其於準備程序進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知其簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院合議庭依刑事訴訟法第273條之1第1項之規定，裁定由受命法官獨任以簡式審判程序進行本案之審理。

二、按犯毒品危害防制條例第10條之罪者，檢察官應聲請法院裁定，令被告入勒戒處所觀察、勒戒，毒品危害防制條例第20條第1項有明文。

次按依第20條第2項規定為觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5年後再犯第10條之罪者，適用本條前2項之規定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5年內再犯第10條之罪者，應由檢察官偵查起訴，毒品危害防制條例第20條第3項、第23條第2項分別定有明文。

觀諸其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；

經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴或裁定交付審理。

至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序。

從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。

倘被告於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以上）再度施用毒品之時間，在初犯或前次再犯經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處罰。

至於第3次（或第3次以上）施用毒品之時間，是否宜有期間限制？以多久為適宜？則分屬刑事政策、專門醫學之範圍，非審判機關所能決定，有待循立法途徑解決（最高法院97年度第5次刑庭會議決議、最高法院96年度台非字第119號判決參照）。

查被告前於95年間因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用毒品傾向，再經本院裁定送戒治處所施以強制戒治，嗣強制戒治逾6個月以上，無繼續強制戒治必要，於96年7月6日釋放出所；

再於100年間犯施用毒品案件，經本院以100年度訴字第794號判決判處應執行有期徒刑10月確定等事實，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽，足見被告於初犯經觀察、勒戒、強制戒治執行完畢後5年內，已曾再犯施用毒品案件，揆諸上開最高法院決議要旨，雖其本次所犯施用毒品案件距初犯經觀察、勒戒執行完畢已逾5年，本件仍非屬「5年後再犯」之情形，檢察官自應依法追訴。

貳、實體事項

一、上揭犯罪事實，業據被告坦承不諱，且其分別於106年1月18日、2月23日經承辦員警採集其尿液送驗，檢驗結果分別呈現安非他命、甲基安非他命、嗎啡陽性反應及安非他命、甲基安非他命、嗎啡、可待因陽性反應，此有勘察採證同意書、應送尿液檢驗同意書暨送驗尿液及年籍對照表、涉嫌毒品案送驗尿液及年籍對照表各1份、臺灣檢驗科技科技股份有限公司濫用藥物實驗室濫用藥物檢驗報告2份附卷可稽，足認被告自白與事實相符，犯行堪以認定，應依法論罪科刑。

二、論罪科刑：

（一）按海洛因、甲基安非他命為毒品危害防制條例第2條第2項第1款、第2款所明定之第一級、第二級毒品。

又按海洛因與甲基安非他命是否可同時施用，醫藥理作用區分海洛因係中樞神經抑制劑，甲基安非他命及安非他命係中樞神經興奮劑，二者作用機轉不同，本不宜共用，然對毒品施用者並無考慮此一原則之必要，通常可視其習性，混用任何毒品（法務部調查局93年7月12日調科壹字第09300262550號函參照）。

是核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項、第2項施用第一級、第二級毒品罪。

被告為供己施用而持有第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他命之低度行為，為其施用之高度行為所吸收，均不另論罪。

又被告就犯罪事實一（二）部分，係同時施用第一級及第二級毒品，乃一行為觸犯數罪名，為想像競合犯，依刑法第55條之規定，應從一重以施用第一級毒品罪處斷。

其所犯上開三罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。

（二）又查被告前因犯施用毒品案件，經本院100年度訴字第794號判決判處應執行有期徒刑10月確定，而於103年6月9日假釋出監，所餘刑期付保護管束，於103年9月29日保護管束期滿，未經撤銷假釋，視為已執行完畢，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢，5年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，上開所犯三罪均應依刑法第47條第1項規定加重其刑。

（三）按對於未發覺之罪自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第62條前段定有明文。

另按刑法第62條所謂發覺，固非以有偵查犯罪權之機關或人員確知其人犯罪無誤為必要，而於對其發生嫌疑時，即得謂為已發覺；

但此項對犯人之嫌疑，仍須有確切之根據得為合理之可疑者，始足當之，若單純主觀上之懷疑，要不得謂已發生嫌疑（最高法院72年台上字第641號判決意旨參照）。

查被告於106年1月18日為警查獲，係因自行供出香菸盒內所置放之物為甲基安非他命1包，並於警詢時坦承施用第二級毒品之犯行；

其於106年2月22日為警查獲，係因其自行交出海洛因1包，此均觀諸警詢筆錄即明（見警一卷第3頁、警二卷第1頁背面）。

則被告於員警單純主觀上懷疑其犯罪時，即向員警提出上揭毒品，核係在有偵查權限機關發覺犯罪前自首，並接受裁判，故就其於106年1月16日所犯施用第二級毒品罪及同年2月22日所犯施用第一級毒品罪，均依刑法第62條前段規定減輕其刑。

被告所犯上揭二罪既同時有刑之加重及減輕事由，均應依法先加後減之。

（四）爰審酌被告前已犯多次施用毒品案件，經法院裁定觀察、勒戒、強制戒治及判決徒刑執行完畢，詎仍未能戒除毒癮，足見其毒癮非輕，且自制力薄弱，欠缺悛悔之意，所為自有可責，兼衡其犯罪動機、手段、智識能力、家庭、經濟狀況、犯後坦承犯行之態度等一切情狀，各量處如主文所示之刑，並就所犯施用第二級毒品罪部分諭知易科罰金之折算標準；

另就不得易科罰金部分定其應執行之刑。

四、末查，扣案之白色結晶1包經鑑驗結果檢出甲基安非他命成分（驗餘淨重為3.496公克）；

另扣案之白色粉末1包經鑑驗結果含有海洛因成分（驗餘淨重為0.129公克），此有高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品檢驗鑑定書2紙在卷足憑（見偵一卷第20頁、偵二卷第24頁），均應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬之。

至用以包裝上揭毒品之包裝袋2個，因無論以何種方式分離包裝袋與其內裝之毒品，包裝袋內均會有極微量毒品殘留，故上述包裝袋應整體視為查獲毒品，一併依上揭規定宣告沒收銷燬之。

據上論斷，依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第55條、第47條第1項、第62條前段、第41條第1項前段、第51條第5款，判決如主文。

本案經檢察官周韋志到庭執行職務。

中 華 民 國 106 年 6 月 29 日
刑事第一庭 法 官 陳鈺雯
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。
其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 106 年 6 月 30 日
書記官 吳雅琪
附錄論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。
施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。