臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,95,簡,2371,20060922,1

臺灣臺南地方法院刑事簡易判決 95年度簡字第2371號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
上列被告因違反妨害兵役治罪條例案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑（九十五年度偵緝字第九八八號），本院判決如下：

主 文

甲○○意圖避免臨時召集，應受召集，無故逾入營期限二日，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以銀元叁佰元折算壹日。

事實及理由

一、本件犯罪事實及證據除就犯罪事實欄補充：「甲○○前於民國九十一年間，因妨害兵役案件，經本院以九十一年南簡字第一０一二號簡易判決判處有期徒刑三月確定，於九十二年六月十六日執行完畢」外，餘均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、核被告所為，係犯妨害兵役治罪條例第五條第五款之罪。被告前有如事實欄所載之前科紀錄等情，有台灣高等法院被告前案紀錄表一份在卷可稽。

茲因被告行為後，刑法第四十七條有關累犯之規定業已修正，修正施行前刑法第四十七條規定：「受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」

，而修正後刑法第四十七條第一項規定：「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」

。

查被告於有期徒刑執行完畢後，五年內故意再犯本件法定刑有期徒刑以上之罪，不論依修正前之刑法第四十七條，或修正後之刑法第四十七條第一項之規定，均構成累犯，對被告而言並無有利或不利之情形，應依刑法第二條第一項前段之規定，逕依修正前之刑法第四十七條論以累犯，並加重其刑。

爰審酌被告犯罪之動機、手段、目的，所為業影響國家兵役制度及後備軍人召集制度之程度，及犯後之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑。

又被告於行為時之刑法第四十一條第一項前段規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以一元以上三元以下折算一日，易科罰金。」

其於行為時之易科罰金折算標準，修正前罰金罰鍰提高標準條例第二條前段（現已刪除）規定，就其原定數額提高為一百倍折算一日，則本件被告行為時之易科罰金折算標準，應以銀元三百元折算一日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣九百元折算為一日。

惟九十四年二月二日修正公布、九十五年七月一日施行之刑法第四十一條第一項前段則規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金。」

比較修正前後之易科罰金折算標準，以修正前之規定，較有利於被告，是修正後之規定既未較有利於被告，自仍應依刑法第二條第一項前段，適用修正施行前刑法第四十一條第一項前段規定，諭知易科罰金之折算標準。

四、依刑事訴訟法第四百四十九條第一項前段，妨害兵役治罪條例第五條第五款，刑法第十一條前段、第二條第一項前段、修正施行前刑法第四十七條、第四十一條第一項前段，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第二條，逕以簡易判決處刑如主文。

五、自簡易判決送達之日起十日內，得向本院提起上訴（應附繕本）。

中 華 民 國 95 年 9 月 22 日
刑事第九庭 法 官 卓穎毓
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官 秦建華
中 華 民 國 95 年 9 月 22 日
附錄本案論罪科刑法條
妨害兵役治罪條例第五條第五款
意圖避免動員召集或臨時召集，而有下列行為之一者，處五年以下有期徒刑：
五 應受召集，無故逾入營期限二日者。