臺灣臺南地方法院刑事-TNDM,95,簡,2699,20060905,1

臺灣臺南地方法院刑事簡易判決 95年度簡字第2699號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
上列被告因違反商標法案件，經檢察官聲請以簡易判決處刑 (九十五年度偵字第八八０七號)，本院判決如下：
主 文
甲○○連續明知為於同一商品使用相同於其註冊商標之商品而販賣，累犯，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以銀元參佰元即新台幣玖佰元折算壹日。
扣案仿冒白長壽香菸參條、仿冒黃長壽香菸貳條、仿冒白色「DAVIDOFF」香菸拾參條又陸包、七星牌香菸玖條、仿冒黑色「DAVIDOFF」香菸貳條、仿冒黑色555牌香菸肆條、仿冒七星牌香菸玖條、仿冒紅色「DAVIDOFF」香菸伍條、仿冒「MILDSE VEN」香菸肆佰包、仿冒「DAVIDOFF」（Lights）香菸肆佰伍拾包、仿冒「DAVIDOFF」（Supreme）參拾包、仿冒「DAVIDOFF」（Classic）香菸肆拾包、仿冒峰牌香菸貳拾包、仿冒555牌香菸貳拾包均沒收之。
事實及理由

一、本件犯罪事實及證據均引用檢察官聲請簡易判決處刑書之記載（如附件）。

二、核被告所為係犯商標法第八十二條之販賣仿冒品罪。其意圖販賣而陳列仿冒商標商品之低度行為，應為販賣仿冒商標商品之高度行為所吸收，不另論罪。

且其多次販賣未經商標權人同意，於同一商品使用相同之註冊商標，時間緊接，犯罪構成要件相同，顯係基於概括犯意為之，為連續犯，依廢止前刑法第五十六條規定論以一罪，並加重其刑。

另按被告行為後，刑法及刑法施行法業於九十四年二月二日經總統以華總一義字第０九四０００一四九０一號令修正公布，並於九十五年七月一日施行（下稱新刑法，修正前刑法下稱舊刑法），參酌最高法院九十五年五月二十三日刑事庭第八次會議決議，新刑法第二條第一項之規定，係規範行為後法律變更所生新舊法律比較適用之準據法，於新刑法施行後，應適用新刑法第二條第一項之規定，為「從舊從輕」之比較。

另本件被告所為犯行，經本院審理結果，認為均構成商標法第八十二條之販賣仿冒品罪。

雖九十五年七月一日修正施行之刑法，已刪除第五十六條連續犯之規定，但本件被告所犯本罪之時間在刑法修正施行前，而當時連續販賣仿冒品罪，係以就販賣仿冒品罪加重其本刑至二分之一，亦即最高本刑為一年六月，而刑法修正後，因連續犯已經刪除，應將所犯販賣仿冒品罪分論併罰，合併計算其法定最高本刑顯較原連續販賣仿冒品罪之法定刑為重，依刑法第二條第一項之規定比較結果，應適用較輕之修正前刑法而論以連續販賣仿冒品罪。

又被告以一販賣行為，同時侵害如數商標專用權人之法益，觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第五十五條之規定，從一重處斷。

另按被告行為後，刑法第五十五條之規定，業於九十四年一月七日修正公布，並於九十五年七月一日施行，惟修正施行後之新刑法，關於第五十五條前段想像競合之規定，並無變異，僅增列同條但書，將科刑限制之法理明文化，並非屬法律之變更，故無新舊法比較適用之問題，附此敘明。

另被告前有如事實欄所載之前科紀錄等情，有台灣高等法院被告前案紀錄表一份在卷可稽。

茲因被告行為後，刑法第四十七條有關累犯之規定業已修正，修正施行前刑法第四十七條規定：「受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」

，而修正後刑法第四十七條第一項規定：「受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，五年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。」

。

查被告於有期徒刑執行完畢後，五年內故意再犯本件法定刑有期徒刑以上之罪，不論依修正前之刑法第四十七條，或修正後之刑法第四十七條第一項之規定，均構成累犯，對被告而言並無有利或不利之情形，應依刑法第二條第一項前段之規定，逕依修正前之刑法第四十七條論以累犯，並遞加重其刑。

爰審酌被告販賣仿冒商標商品牟利，破壞商標專用權人權益及真正商品表彰價值，其以低價購入前開仿冒商標商品，再販賣牟利，對商標專用權人造成之損害、犯罪動機、目的、手段，陳列販賣之數量、前於九十三年間，即因販賣仿冒香菸經判處有期徒刑三月，竟仍再犯、犯罪後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文第一項所示之刑，以資懲儆。

另被告行為後，刑法第四十一條第一項前段易科罰金之規定業已修正變更，新法規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金。」

但依據舊法及修正前罰金罰鍰提高標準條例第二條前段（現已刪除）規定，被告行為時易科罰金折算標準，應以銀元三百元折算一日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣九百元折算為一日。

比較修正前後之易科罰金折算標準，當以修正前之規定，較有利於被告，故應依刑法第二條第一項規定，適用修正前刑法第四十一條第一項前段規定，定其折算標準，附此敘明。

扣案如主文所示之仿冒香菸，均應依商標法第八十三條之規定沒收之。

三、依刑事訴訟法第四百四十九條第一項、第四百五十四條第三項、第四百五十條第一項，商標法第八十二條、第八十三條，刑法第十一條前段、第二條第一項前段、廢止前刑法第五十六條、現行刑法第五十五條、修正前刑法第四十七條、第四十一條第一項前段，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第二條，逕以簡易判決處刑如主文。

四、如不服本判決，得自收受送達之日起十日內，向本院提起上訴。

中 華 民 國 95 年 9 月 5 日
刑事第九庭法 官 卓穎毓
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官 秦建華
中 華 民 國 95 年 9 月 5 日
附錄論罪科刑法條：
商標法第82條
明知為前條商品而販賣、意圖販賣而陳列、輸出或輸入者，處一年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣5萬元以下罰金。