臺灣臺南地方法院民事-TNDV,100,婚,371,20120118,1

臺灣臺南地方法院民事判決 100年度婚字第371號
原 告 陳 梅
被 告 陳明華
上列當事人間請求離婚事件，經本院於民國101年1月4日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

原告之訴駁回。

訴訟費用由原告負擔。

事實及理由甲、程序方面：被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

乙、實體方面：

一、原告主張：被告為大陸地區人民，兩造於民國92年10月17日在大陸地區福建省福州市結婚，兩造結婚時約定被告婚後要來臺與原告同居，惟被告迄今均未來臺與原告履行同居義務，被告所為顯係惡意遺棄原告於繼續狀態中，原告為此爰依民法第1052條第1項第5款之規定，訴請離婚等語。

並聲明：准原告與被告離婚。

二、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

三、得心證之理由：（一）查本件原告主張被告為大陸地區人民，兩造於92年10月17日在大陸地區福建省福州市結婚之事實，業據原告提出戶籍謄本1件、結婚公證書影本1件為證，並有臺南市永康區戶政事務所以100年8月5日南市永康戶字第1000003466號函所檢送兩造之結婚登記相關資料附卷可稽，堪予認定。

（二）按臺灣地區人民與大陸地區人民間之民事事件，除本條例另有規定外，適用臺灣地區之法律，又判決離婚之事由，依臺灣地區之法律，臺灣地區與大陸地區人民關係條例第41條第1項、第52條第2項分別定有明文。

查本件原告為臺灣地區之人民，而被告為大陸地區之人民，則揆諸前揭規定，本件離婚事件，自應適用中華民國法律。

（三）又按夫妻之一方以惡意遺棄他方在繼續狀態中者，得向法院請求離婚，民法第1052條第1項第5款定有明文。

再按所謂夫妻之一方，以惡意遺棄他方，在繼續狀態中者，係指夫或妻無正當理由，不盡同居或支付家庭生活費用之義務而言；

又所謂以惡意遺棄他方，不僅須有違背同居義務之客觀事實，並須有拒絕同居之主觀情事始為相當（最高法院39年台上字第415號、40年台上字第91號、49年台上字第1251號判例參照）。

查本件原告婚後雖曾向內政部入出國及移民署申辦被告來臺之手續，惟因原告未依通知至內政部入出國及移民署接受訪談，致內政部入出國及移民署不予許可被告入境，此有內政部入出國及移民署以100年8月17日移署資處屹字第1000127041號函所檢送被告申請來臺之相關資料在卷可憑，堪予認定，經查被告為大陸地區人民，其無法親自來臺辦理入境手續，倘欲入境臺灣，自應由原告協助其辦理，其始得以來臺，茲因原告未至內政部入出國及移民署接受訪談，致內政部入出國及移民署不予許可被告入境來臺與原告同居，原告復無法舉證證明其有未接受訪談之正當理由，是被告於婚後無法來臺與原告同居，尚難認係可歸責於被告之因素所導致，況原告自承兩造於結婚時有約定被告婚後要來臺與原告同居等語，足認被告有要來臺與原告同居之意思，是實難認被告有惡意遺棄原告之客觀事實及主觀情事存在，揆諸前開說明，原告依民法第1052條第1項第5款之規定訴請離婚，為無理由，應予駁回。

丙、結論：本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條，判決如主文。

中 華 民 國 101 年 1 月 18 日
家事法庭 法 官 葉惠玲
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 101 年 1 月 18 日
書記官 謝麗首