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臺灣臺南地方法院民事判決 109年度勞訴字第33號
原 告 李建志
訴訟代理人 郭家祺律師
被 告 陳進華即高盛實業社
上列當事人間請求給付退休金等事件，本院於民國109年4月29日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應給付原告新臺幣壹佰捌拾貳萬捌仟玖佰肆拾陸元，及自民國一０九年三月二十四日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
二、訴訟費用由被告負擔。
三、本判決得假執行。但被告如以新臺幣壹佰捌拾貳萬捌仟玖佰肆拾陸元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
一、原告起訴主張：㈠原告於民國85年10月1日起受雇於被告，擔任焊接工人，被告並於同日將原告加入以被告高盛實業社為投保單位之勞工保險。
94年7月1日起勞工退休金條例實施，原告並未選擇新制，故仍應適用舊制即勞動基準法（下稱勞基法）的退休金制度。
被告於105年3月17日無正當理由將原告及其他員工之勞工保險之投保單位，從高盛實業社變更為育揚企業有限公司（下稱育揚公司），並開始提繳新制勞工退休金，實際上僱傭關係仍存在於兩造之間。
被告於108年12月20日下午4時許，無正當理由解僱原告，並立即僱用新人，其解僱無效。
原告在被告處之工作年資已超過23年2月，且原告是50年1月1日出生，已符合勞基法第53條第1項第1款得自請退休之條件，故原告得自請退休，並請求被告給付舊制勞工退休金。
原告平均工資為新臺幣（下同）43,183元，依勞基法第55條第1款規定，為38.5基數，故原告請求退休金1,662,546元。
㈡又原告在職期間被告均未給予特別休假，亦未給付特別休假應休未休工資。
原告底薪為32,000元，原告應休未休特別休假共156天，爰依請勞基法第38條、第39條規定，請求被告給付最近5年內特別休假應休未休工資166,400元。
㈢並聲明：1.被告應給付原告1,828,946元，暨自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。
2.訴訟費用由被告負擔。
3.原告願供擔保請准宣告假執行。
二、被告抗辯：㈠被告為小行號，非大公司，當初雇用原告時言明退休時，再與原告協商退休金額。
雙方於105年間已達成協議，將勞保投保單位改成育揚公司，退休金為65萬元，未簽立書面，原告卻反悔提起本件訴訟等語。
㈡並聲明：1.原告之訴駁回。
2.訴訟費用由原告負擔。
三、兩造不爭執之事項：㈠原告自85年10月1日起受雇於被告，擔任焊接工人，工作地點在臺南市○○區○○里○○00號，被告於同日將原告加入以被告為投保單位（即高盛實業社）之勞工保險。
㈡94年7月1日勞工退休金條例實施後，原告並未選擇新制，仍應適用舊制即勞基法之退休金制度。
㈢被告於105年3月17日間將原告勞工保險之投保單位變更為訴外人育揚企業有限公司，但原告實際仍持續受雇於被告。
㈣被告於108年12月20日週五下午4時許，解雇原告，並另僱用新人。
㈤原告平均工資為43,183元。
㈥如原告依勞基法第53條請求給付退休金有理由，被告應給付之金額為1,662,546元。
㈦如原告依勞基法第38條請求給付特別休假應休未休之工資有理由，被告應給付之金額為166,400元。
四、本院得心證之理由：㈠原告依勞基法第53條規定，請求被告給付退休金1,662,546元，有無理由？1.按勞工工作年資以服務同一事業者為限。
又勞工有下列情形之一，得自請退休：一、工作十五年以上年滿五十五歲者，勞基法第57條前段、第53條第1項第1款，定有明文。
又勞工一旦符合法定退休要件，即已取得自請退休並請求給付退休金之權利，此為其既得權利，不因雇主終止勞動契約而喪失，否則雇主即得藉故解僱已符合退休條件之勞工，規避給付退休金之義務，殊非勞基法之立法本旨（最高法院92年度台上字第2152號判決意旨參照）。
查，原告自85年10月1日起受雇於被告，擔任焊接工人，被告雖於105年3月17日將原告勞工保險之投保單位變更為訴外人育揚公司，然原告實際仍持續受雇於被告。
嗣於108年12月20日，被告解雇原告，而終止兩造勞動契約之事實，為兩造所不爭執，此部分事實，堪信為真實。
次查，原告於50年1月1日出生，於勞動契約終止時（即108年12月20日），原告已滿55歲，且受雇於被告已逾15年以上，符合勞基法第53條第1項第1款之自請退休條件，則原告請求被告給付退休金，自屬有據。
2.次按勞基法規定之勞工工作年資及退休金之計算，係為保護勞方所為之強制規定，倘勞資雙方於勞方工作前，事先約定不計年資與退休金，該項約定因違反強制規定而無效，然若於勞方取得計算年資與退休金之請求權後，自願減少請求退休金額，甚或拋棄請求，因係對既得權利之處分，該拋棄之意思表示，自屬有效（最高法院77年度台上字第1407號判決意旨參照）。
準此，勞工退休金請求權如已發生，即為獨立之債權，依契約自由之原則，得由勞工自行處分；
然在勞工退休之前、勞動契約仍存續之中，自不得任由雇主預先以契約約定之方式排除其適用，故勞雇雙方間若有預先拋棄退休金，或約定低於勞基法、勞工退休金條例之法定標準之約定，該約定即屬違反強制規定而無效。
被告雖抗辯，原告於105年間有同意，於退休時，由被告給付退休金65萬元云云，然為原告否認。
本件姑不論被告抗辯兩造曾協議於原告退休時，僅支付65萬元乙節，是否為真實。
縱認屬實，該協議約定給付之退休金，顯低於法定退休金之數額，揆諸上開說明，該約定因違反強制規定，而屬無效，原告自不受協議約定所拘束。
被告辯稱兩造已協議退休金以65萬元計算云云，洵屬無據，並不足採。
3.復按雇主應自本條例公布後至施行前一日之期間內，就本條例之勞工退休金制度及勞動基準法之退休金規定，以書面徵詢勞工之選擇；
勞工屆期未選擇者，自本條例施行之日起繼續適用勞動基準法之退休金規定。
又勞工退休金之給與標準如下：一、按其工作年資，每滿一年給與兩個基數。
但超過十五年之工作年資，每滿一年給與一個基數，最高總數以四十五個基數為限。
未滿半年者以半年計；
滿半年者以一年計。
前項第1款退休金基數之標準，係指核准退休時一個月平均工資，勞工退休金條例第9條第1項、勞基法第55條第1項第1款、第2項，定有明文。
經查，原告於勞工退休金條例施行前1日，並未選擇新制，為兩造所不爭執（見不爭執事項㈡），則依勞工退休金條例第9條第1項規定，原告自應適用勞基法之退休金制度。
次查，原告自85年10月1日起至108年12月20日受雇於被告，工作年資共計23年2月20日，依上開規定，原告採舊制勞工退金計算基數為38.5【計算式：（15×2）＋（23－15）＋0.5＝38.5】。
又原告於退休時一個月平均工資為43,183元，亦為被告所不爭執，則原告請求被告給付1,662,546元（43183×38.5＝1662546，元以下四捨五入）之退休金，洵屬有據，應予准許。
㈡原告依勞基法第38、39條規定，請求被告給付特別休假應休未休之工資166,400元，有無理由？1.另按勞工在同一雇主或事業單位，繼續工作滿一定期間者，應依下列規定給予特別休假：一、六個月以上一年未滿者，三日。
二、一年以上二年未滿者，七日。
三、二年以上三年未滿者，十日。
四、三年以上五年未滿者，每年十四日。
五、五年以上十年未滿者，每年十五日。
六、十年以上者，每一年加給一日，加至三十日為止。
勞工之特別休假，因年度終結或契約終止而未休之日數，雇主應發給工資。
勞工依本條主張權利時，雇主如認為其權利不存在，應負舉證責任，勞基法第38條第1項、第4項、第6項分別定有明文。
又109年1月1日施行之勞動事件法第35條規定，勞工請求之事件，雇主就其依法令應備置之文書，有提出之義務。
揆諸該立法理由係以於勞工請求之事件，可資判斷兩造爭執事實之文書，若係依相關法令為雇主所應備置者（如勞動基準法第23條之工資清冊，第30條第5項之出勤紀錄等），應屬民事訴訟法第344條第1項第5款之文書，爰於本條明定雇主有提出該文書之義務。
2.經查，原告主張依附表所示之工作年資，於103年至108年間之5年期間，應有附表所示之特別休假天數，惟被告均未給予原告上開特別休假，自應給付特別休假應休未休之工資166,400元等語，被告雖抗辯，就其認知原告應有利用特別休假出國旅遊云云。
然被告既未能依勞動事件法規定提出原告之出勤紀錄，復未提出證明原告上開請求權利不存在之任何證據，以供本院參酌，則被告空言抗辯，原告利用特別休假出國旅遊云云，自無可信，並無可採。
從而，原告依勞基法第38、39條規定，請求被告給付附表所示特別休假應休未休之工資，合計166,400元，為有理由，應予准許。
五、綜上所述，原告依勞基法之規定，請求被告給付1,828,946元（計算式：1662546＋166400＝1828946），及自起訴狀繕本送達翌日起即109年3月24日至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息，為有理由，應予准許。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法，經核與判決結果，不生影響，爰不一一論述。
七、法院就勞工之給付請求，為雇主敗訴之判決時，應依職權宣告假執行。
前項情形，法院應同時宣告雇主得供擔保或將請求標的物提存而免為假執行，勞動事件法第44條第1項、第2項亦有明文。
原告雖陳明願供擔保請准宣告假執行，然本判決既屬就勞工之給付請求，為雇主敗訴之判決，依勞動事件法第44條第1項、第2項規定，應依職權宣告假執行，並同時宣告被告提供相當擔保金額後，得免為假執行。
八、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。
中 華 民 國 109 年 5 月 14 日
民事勞動法庭 法 官 田幸艷
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後廿日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後廿日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 109 年 5 月 15 日
書記官 駱映庭
附表
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│休假期間 │工作年資│特別休│特別休假應休未休工資應發給│
│ │ │假日數│金額(含計算式） │
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│103年10月1日至│18年 │23天 │32000/30×23＝24533 │
│104年9月30日 │ │ │ │
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│104年10月1日至│19年 │24天 │32000/30×24＝25600 │
│105年9月30日 │ │ │ │
├───────┼────┼───┼─────────────┤
│105年10月1日至│20年 │25天 │32000/30×25＝26667 │
│106年9月30日 │ │ │ │
├───────┼────┼───┼─────────────┤
│106年10月1日至│21年 │27天 │32000/30×27＝28800 │
│107年9月30日 │ │ │ │
├───────┼────┼───┼─────────────┤
│107年10月1日至│22年 │28天 │32000/30×28＝29867 │
│108年9月30日 │ │ │ │
├───────┼────┼───┼─────────────┤
│108年10月1日至│23年 │29天 │32000/30×29＝30933 │
│契約終止 │ │ │ │
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