臺灣臺南地方法院民事-TNDV,112,訴,1806,20240419,1

臺灣臺南地方法院民事判決
112年度訴字第1806號
原 告 覃厚學
訴訟代理人 秦睿昀律師
李佳穎律師
洪珮珊律師
被 告 許芷瑄



訴訟代理人 許哲嘉律師
上列當事人間返還合夥出資款事件，本院於民國113年4月2日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

一、被告應給付原告新臺幣（下同）4萬5,000元，及自民國112年9月3日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。

二、被告應自民國113年4月15日起至民國121年12月15日止，按月於每月15日前給付原告5,000元，屆期未給付時，並應自各該清償日之翌日即當月16日起至清償日止，以上開金額按週年利率5％計算之利息。

三、原告其餘之訴駁回。

四、訴訟費用由被告負擔。

五、本判決第1項於原告以1萬5,000元供擔保後，得假執行。但被告如以4萬5,000元為原告預供擔保，得免為假執行。

六、本判決第2項已到期部分，於原告每期各以1,700元供擔保後，得假執行。

但被告如每期各以5,000元為原告預供擔保，得免為假執行。

七、原告其餘假執行之聲請駁回。

事實及理由

一、原告起訴主張：

（一）兩造於民國110年8月9日簽訂淨肌美學合夥契約書（下稱系爭契約），約定淨肌美學之資本額為新臺幣（下同）200萬元，其中原告出資60萬元，由被告對外擔任合夥事務執行人及合夥組織之財務負責人，負責合夥事業之經營及管理、主持合夥組織之日常財務工作、編制合夥組織之財務收支計畫，並隨時向原告通報財務計畫執行狀況，而成立隱名合夥之法律關係。

嗣於000年00月00日間，原告因個人經濟需求，遂向被告表明欲降低股權，請求被告返還股金30萬元，經被告同意後，兩造即約定由被告自112年1月起，以每期5,000元分期返還原告30萬元之股金；

又於112年2月8日原告因認與被告經營理念不合，遂向被告以通訊軟體LINE聲明退夥，經被告表示同意後，兩造擬提出方案一「一個月5000+利息補貼500（股權全退），並且擬定借貸契約」、方案二「一個月5000（股權逐年遞減）」以終止合夥關係，並以方案一合意終止，經兩造結算後約定由被告每期以5,000元攤還原告所投入之出資全額60萬元，利息由原告自行吸收，以達成合夥清算之合意（下稱系爭協議），是兩造之合夥關係即自112年2月8日起終結，原告其後對淨肌美學之營運狀況均未再過問。

（二）被告於前開時點同意原告退夥後，已按月先行返還原告6期共3萬元後，竟突於000年0月間向原告表示欲於同年月底將淨肌美學工作室註銷營業登記，盤點工作室設備資產，再由剩餘資產比例計算返還原告之出資額，並要求原告應一同分擔淨肌美學之營業虧損，而拒不履行系爭協議，惟原告既已於112年2月8日終止與被告之合夥關係並達成合夥清算之合意，則被告自應就系爭協議持續履行，原告並同意被告以每個月5,000元分期給付；

被告抗辯依LINE對話紀錄兩造尚未達成共識，然該部分是原告針對被告所講內容回覆，並非提出新的方案，爰依系爭協議之約定、民法第709條之規定，提起本件訴訟，並請求擇一為原告勝訴之判決等語。

並聲明：⒈被告應給付原告57萬元，及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息；

⒉願供擔保請准宣告假執行。

二、被告抗辯略以：

（一）系爭契約應屬一般合夥契約，因系爭契約載明甲乙就共同經營淨肌美學（事業名稱）事宜達成協議，第三條有互相約定出資額，第四條3.債務承擔：「如在合夥經營過程中公司有債務產生，合夥債務先由合夥財產償還，合夥財產不足清償時，以各合夥人佔有的股權比例為依據，按比例承擔。」

，以及第七條2.合夥人的義務「(3.)為合夥債務承擔連帶責任。」

，足認非屬原告對於被告所經營之事業出資，而係兩造互約出資以經營共同事業之契約，且按照上開約定，合夥人之出資應屬共有財產，是系爭契約應屬一般合夥契約，而非隱名合夥契約。

（二）兩造於110年8月9日合夥淨肌美學事業，然因遭遇疫情長期經營虧損，原告遂於111年12月8日向被告表明欲降低股分，希望被告照原價買回出資股分，請求被告返還出資額之一半，被告也不希望因為金錢而損害合夥情誼便應允。

嗣後兩造於111年12月27日約定，自112年1月起被告同意退股返還出資額一半即30萬，給付方式為以逐月降低股分之方式，每月分期攤還5,000元，然因資金調動，被告並未於每月特定日期繳納，但仍每月固定返還5,000元之出資額。

據此，被告於112年1月9日匯款返還第1期、於112年2月6日匯款第2期之5,000元出資額，往後被告均係按照111年12月27日之退還股款一半之約定而匯款。

而被告均係按減資約定而匯款，兩造是否終止合夥事業仍未有定論，合夥財產既未經清算程序，尚不生賸餘合夥財產得否分配問題，原告即不得就原來出資為全部返還之請求。

（三）原告嗣於112年2月8日向被告表示合夥事業沒賺錢沒關係，但希望被告將全部出資額加計利息均退還給原告，並等鳳凰微型貸款下來後，會請律師繕打一份借貸契約，簽完後會把之前的投資契約當面銷毀，然被告覺得不合理，還款加計息並不合理，遂提出2個方案供原告參考，兩造僅於協商討論階段，並未確認解散合夥之條件，仍尚未達成協議。

被告於112年3月9日持續履行退還股款一半之約定（即111年12月27日之約定），匯入返還出資額第3期5,000元予原告。

被告於112年5月15日返還先前因投放廣告向原告借貸之10萬元，以及持續履行退還股款一半之約定，匯入返還出資額第4、5期，各5,000元予原告。

被告又於112年6月5日履行退還股款一半之約定，匯入返還出資額第6期予原告。

（四）被告於112年7月17日向原告表達7月底計畫註銷工作室，盤點公司設備資產，再由剩餘價值資產比例計算返還原告之投資金額，原告表示：「工作室的東西我不太需要，至於損失不屬於你個人我能接受，但最後金額是我不能接受的，我一樣會全力爭取，由第三人來判。」

，之後兩造仍持續協商如何清算公司資產。

被告詢問原告：「那我這邊跟你確認一下，如果我單方這邊退伙，你還要繼續經營嗎？（淨肌美學負責人可以給你持續經營），再來是公司內的資產如何處理？」，原告回稱：「公司內的資產，一種清算完按比例，協調後的金額剩的照原本退股方式履行，一種你留著換地方繼續經營，簽當初說的借貸合約，原合約銷毀。」

，足證兩造間對於是否終止合夥事業仍未有定論，且尚未清算終結確定。

則原告依隱名合夥法律關係，請求被告退還合夥出資款，並無理由等語資為抗辯。

並聲明：⒈原告之訴駁回；

⒉如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。

三、法院之判斷：

（一）原告主張兩造於110年8月9日簽訂系爭契約，原告並於同日匯款60萬元予被告，嗣原告於111年11月13日向被告表明欲轉讓一半股分予被告，請求被告返還出資額之一半即30萬元，經被告同意，兩造並於111年12月27日約定給付方式為自112年1月起被告每月分期攤還5,000元等情，業據提出臺灣土地銀行匯款申請書、系爭契約及LINE對話紀錄等件為證（調卷第17至50頁），且為被告所不爭執，堪信原告上開主張為真實。

（二）稱合夥者，謂二人以上互約出資以經營共同事業之契約。稱隱名合夥者，謂當事人約定，一方對於他方所經營之事業出資，而分受其營業所生之利益，及分擔其所生損失之契約。

民法第667條第1項、第700條分別定有明文。

又合夥為二人以上互約出資以經營共同事業之契約，隱名合夥則為當事人約定一方對於他方所經營之事業出資，而分受其營業所生之利益及分擔其所生損失之契約，故合夥所經營之事業，係合夥人全體共同之事業，隱名合夥所經營之事業，則係出名營業人一人之事業，非與隱名合夥人共同之事業，依民法第704條第1項規定，並專由出名營業人執行事務。

苟其契約係互約出資以經營共同之事業，則雖約定由合夥人中一人執行合夥之事務，其他不執行合夥事務之合夥人，僅於出資之限度內負分擔損失之責任，亦屬合夥而非隱名合夥。

經查，系爭契約約定「甲（即被告）乙（即原告）雙方本諸互利共贏，團結合作之理念，經友好協商，就共同經營淨肌美學（事業名稱）事宜達成如下合夥協議：第一條合夥宗旨、利用合夥人自身累積的經營管理經驗和人脈共同經營，使合夥人通過合法手段，創造勞動成果分享經濟利益。

...第三條資本額與持股比例⒈本店資本總額為新台幣（下同）貳佰萬元正，每股貳萬元，共壹佰股。

甲方出資壹佰萬元，持有股份伍拾股，乙方出資壹佰萬元，持有股份伍拾股。

⒉....。」

，故系爭契約業已約定兩造出資之金額，並共同經營淨肌美學，故系爭契約應屬民法第667條第1項之合夥甚明。

（三）合夥人非經他合夥人全體之同意，不得將自己之股分轉讓於第三人。

但轉讓於他合夥人者，不在此限。

民法第683條定有明文。

經查，原告於111年12月8日明確向被告表明欲轉讓一半股分（股金30萬元）予被告，並經被告同意，價金給付方式為自112年1月起被告按月給付5,000元予原告等情，為兩造所不爭執，故原告將股分轉讓予另一合夥人即被告並未違反上開規定，自屬有效，可見兩造間就原告轉讓一半股分、價金30萬元已達成合意，原告並有同意被告自112年1月起按月給付原告5,000元之事實，足以認定。

（四）合夥未定有存續期間，或經訂明以合夥人中一人之終身，為其存續期間者，各合夥人得聲明退夥，但應於兩個月前通知他合夥人。

合夥因左列事項之一而解散：一、合夥存續期限屆滿者。

二、合夥人全體同意解散者。

三、合夥之目的事業已完成或不能完成者。

合夥解散後，其清算由合夥人全體或由其所選任之清算人為之。

民法第686條第1項、第692條、第694條第1項分別定有明文。

又基於私法契約自由原則，關於解散合夥契約進行清算之方式，亦得由全體合夥人即兩造自行約定方式，除該約定違反強行法令外，兩造所訂立之契約，法院應依其約定為判斷。

經查，系爭契約未定有存續期間，依上開規定，各合夥人得聲明退夥，而原告係於112年2月8日向被告聲明要退夥，而因系爭契約之當事人僅為兩造，原告聲明退夥後，僅剩被告一人，已不符合合夥之成立要件，亦無從共同經營事業，應認合夥之目的事業不能完成而有民法第692條第3款之解散事由，而依如附表所示之LINE對話紀錄，於原告向被告表示乾脆全撤後，被告亦表示如果原告想全撤也沒關係，後並主動提出二個方案，原告則選擇方案一即轉成借貸的方式，被告之後復主動對原告稱要簽訂借貸合約，嗣兩造更達成原告同意被告於每月15日前按月返還5,000元之共識，堪信兩造關於解散合夥進行清算之方式，已合意以股分歸被告所有，被告給付60萬元予原告之方式進行清算，自無須再就原合夥事業淨肌美學進行解散清算程序，而兩造原先就原告轉讓一半股分，被告分期給付5,000元之約定，亦為系爭協議所含括，原告已受領被告3萬元之給付一節，為兩造所不爭執，故原告主張其得請求被告返還57萬元，應屬可採，惟原告既同意被告得按月於每月15日前給付至清償完畢止，則迄言詞辯論終結日止，已到期部分為4萬5,000元（即自112年7月至113年3月），故原告得請求被告給付已屆期部分為4萬5,000元，然言詞辯論終結前未屆期部分，原告僅得請求被告自113年4月15日起至121年12月15日止，按月於每月15日前各給付5,000元，逾此範圍之請求，則屬無據。

（五）至被告抗辯其提出之方案一、二僅為討論階段，兩造尚未清算結束等等，惟被告於112年7月17日係向原告表示：「學弟，我計劃7月底工作室營登要註銷。

我近期會盤點公司資產，再由剩餘價值的資產比例去算該還給你的投資金額。

這個消息很突然，對你也很抱歉，只是我思考了一陣子，認為工作室的損失真的不能完全算我個人...我個人的負債比，比最初創業時還沉重，而我還要全款分期攤還投資金額，我覺得這樣不合理，所以乾脆結束，我們盤點資產照比例均攤」等語（調卷第47頁），可見被告係於與原告達成轉借貸契約之共識，經過2個月後，突又認系爭協議不合理，才決定要結束淨肌美學，然被告既已與原告成立系爭協議，原告請求被告應依系爭協議履行，並無不合理之處，被告上開抗辯，顯無可採。

四、綜上所述，原告主張其要求退夥後，經兩造協商，被告同意轉為借貸契約按月給付原告5,000元一節，應堪採信。

故原告依系爭協議，請求被告給付4萬5,000元，及自起訴狀繕本送達翌日即112年9月3日起至清償日止，按週年利率5%計算之利息，暨被告應自113年4月15日起至121年12月15日止，按月於每月15日前各給付原告5,000元，屆期未給付時，並應自各該清償日之翌日即當月16日起至清償日止，以上開金額按週年利率5%計算之利息，為有理由，應予准許，逾此範圍之請求，則無理由，應予駁回。

五、本判決原告勝訴部分，兩造均陳明願供擔保請准宣告假執行及免為假執行，經核均無不合，爰分別酌定擔保金額准許之；

至於原告敗訴部分，其假執行之聲請，即失所附麗，應併予駁回。

六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條。

中 華 民 國 113 年 4 月 19 日
民事第三庭 法 官 丁婉容
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 113 年 4 月 19 日
書 記 官 鄭梅君
附表（節錄，如有先後順序另外註記）：
LINE對話日期 原告 被告 頁數（調卷） 112年2月2日 瑄~是忙到都沒辦法回嗎？下班應該看臉書或賴都會吧，至從要撤資一半，整個感覺都大幅改變了呢...那如果我的存在讓你壓力很大，你也不用應付我，那我就覺得全撤比較乾脆.... 第34頁 112年2月8日 好，不過我先聊我的看法... （先）然後，如果你真的想請。
全退股，我覺得也沒關係。
...但是如同我給你看的帳戶資料，我真的一窮二白。
鳳凰的錢下來也要緩工作室的欠款，沒辦法一口氣還你錢。
先按照原定計畫前2年一個月5000。
我身上的貸款緩解後再來平均償還你這邊。
可以嗎？ 第37頁 （先）好，等鳳凰下來，後面的餘額會在請我律師打一份借貸契約，簽完會把之前的投資合約當面銷毀.... 退不退主要也還是以你為主哦。
...如果要轉成借貸條約，在我還款還清這段過程就你的身份就不是股東了，營運狀況你也不再有過問權。
..因為畢竟回歸個人後，或許賺不快，可是顧客回流率穩住，並且新客也有明顯回來。
我覺得也不一定不會成長。
但我還是尊重你的想法！ 方案一：一個月5000＋利息補貼500（股權全退我），並且擬訂借貸契約。
方案二：一個月5000（股權逐年遞減） 或是如果你覺得淨肌美學還有發展機會想維持我也OK 第37至38頁 轉成借貸，一方面是保障我反悔....最後我的真心話，淨肌美學回歸個人工作室，我一直都覺得有發展機會，而是中間有點摩擦及各自的意見，我會選擇全退，因為各有想法..... 第38頁 112年4月13日 ....我會先還10w＋5000給你，再來就簽還款合約，更正，借貸合約 第40頁 112年5月13日 改每個月15號前嗎 （先）再來是麻煩你有空擬借貸合約給我，或是我固定每個月15號以前轉帳給你 第41頁 可以 （先）我盡量抓10號前...所以可以讓我延15號前嗎？ 第41頁