臺灣臺南地方法院民事-TNDV,104,訴,50,20150804,2

臺灣臺南地方法院民事判決 104年度訴字第50號
原 告 黃桂卿
訴訟代理人 劉彥麟
江昇輝
方文賢律師
被 告 歐成福
上列當事人間請求塗銷抵押權登記等事件，本院於民國104年7月21日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將原告所有坐落臺南市○○區○○段○○○地號土地，暨其上同段一三七建號即門牌號碼臺南市○○區○○路○○號建物，經臺南市玉井地政事務所於民國八十三年以玉字第○○二八九八號收件，於民國八十三年八月二十九日登記，設定權利範圍全部，擔保債權總金額新臺幣壹佰貳拾萬元之抵押權登記，予以塗銷。

訴訟費用新臺幣壹萬貳仟捌佰捌拾元由被告負擔。

事實及理由

一、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告起訴主張：原告所有坐落臺南市○○區○○段000地號土地，暨其上同段137建號即門牌號碼臺南市○○區○○路00號之房屋（下合稱系爭不動產），原係訴外人即原告配偶劉文貴所有，因劉文貴於民國83年間向被告借貸，遂將系爭不動產設定普通抵押權予被告，擔保債權總金額為新臺幣（下同）120萬元，存續期間自83年8月26日起至83年11月26日止，清償日期為83年11月26日（下稱系爭抵押權）。

劉文貴已將系爭抵押權擔保之債權（下稱系爭抵押債權）清償完畢，然被告仍未塗銷系爭抵押權登記。

又系爭抵押債權之清償期為83年11月26日，故該債權消滅時效，應自可行使該債權請求權之日即83年11月26日之翌日起算。

被告自認未曾向劉文貴起訴或以其他方式中斷時效，是系爭抵押債權已於98年11月26日時效完成而消滅。

被告迄未實行系爭抵押權，依民法第880條規定，系爭抵押權即因被告於系爭抵押債權之消滅時效完成後，5年間不實行系爭抵押權而於103年11月26日消滅。

系爭抵押權既已因除斥期間經過而消滅，原告自得本於民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記等語。

並聲明：如主文第1項所示。

三、被告未於言詞辯論期日到場，據其於準備程序到場所為之聲明及陳述辯以：劉文貴尚未清償系爭抵押債權，不同意塗銷系爭抵押權登記等語。

並聲明：原告之訴駁回。

四、兩造經本院依民事訴訟法第270條之1第1項第3款規定曉諭闡明後，整理並協議簡化爭點如下：㈠不爭執事項：⒈系爭不動產原為劉文貴所有，因劉文貴與被告有借貸關係，劉文貴於83年8月29日將系爭不動產設定系爭抵押權予被告。

⒉劉文貴為原告之配偶。

⒊原告於88年10月6日取得系爭不動產所有權。

⒋被告未曾實行系爭抵押權，被告亦未曾向債務人劉文貴起訴或以其他方式中斷時效。

㈡爭執事項：原告請求塗銷系爭抵押權登記，有無理由？

五、得心證之理由：㈠按請求權因15年間不行使而消滅；

消滅時效，自請求權可行使時起算；

以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。

民法第125條前段、第128條前段、第880條分別定有明文。

㈡查系爭抵押債權之存續期間截止日及清償日期均為83年11月26日，有系爭不動產登記謄本可參（見本院卷第8至11頁），是系爭抵押債權之消滅時效應自83年11月27日起算。

而被告自承其未曾向劉文貴起訴或以其他方式中斷時效，亦從未實行系爭抵押權等語（見本院卷第25頁背面至第26頁），與證人劉文貴於本院具結證稱：被告未曾向伊請求返還借款等語（見本院卷第98頁），互核相符。

是系爭抵押債權至98年11月26日即已罹於時效，而系爭抵押權應於消滅時效完成5年後即103年11月26日因除斥期間之經過而消滅。

從而，原告主張系爭抵押權已因時效消滅、除斥期間之經過而消滅，自屬可採。

至劉文貴是否已清償系爭抵押債權乙節，則因系爭抵押權已因除斥期間之經過而消滅，即無再行論述之必要，附此敘明。

六、綜上所述，原告主張其為系爭不動產之所有權人，系爭抵押債權請求權已罹於時效，且抵押權人於該債權之請求權罹於時效後，5年間不實行系爭抵押權，致系爭抵押權因除斥期間之經過而消滅，訴請被告應將系爭抵押權予以塗銷，於法並無不合，應予准許。

七、按法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判；訴訟費用，由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第87條第1項及第78條分別定有明文。

經核本件訴訟費用為1萬2,880元（即第一審裁判費），而原告之請求為有理由，爰依職權確定被告應負擔之訴訟費用如主文第2項所示。

八、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及證據，經本院審酌後，認與判決之結果不生影響，爰不一一論述，併此敘明。

九、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第87條第1項。

中 華 民 國 104 年 8 月 4 日
民事第四庭 審判長法 官 高榮宏
法 官 陳尹捷
法 官 張郁昇
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 104 年 8 月 4 日
書記官 洪浩容