臺灣臺南地方法院民事-TNDV,99,訴,65,20110126,2

臺灣臺南地方法院民事判決 99年度訴字第65號
原 告 趙士涵
訴訟代理人 裘佩恩律師
魏琳珊律師
被 告 余泰賢
宋家瓊
余怡蓁
余蕙婷
余宏仁
鍾余秀珠
余宏財
上列當事人間請求拆屋還地事件，經本院於民國100年1月12日言詞辯論終結，判決如下：

主 文

被告應將坐落臺南市○○區○○段二五四地號（縣市合併前為臺南縣仁德鄉○○段二五四地號）土地上，如附圖所示斜線部分，面積七八點三五平方公尺之未保存登記建物拆除，並將土地交還原告。

訴訟費用由被告連帶負擔。

本判決於原告以新臺幣貳拾捌萬元為被告供擔保後，得假執行；

但被告如以新臺幣捌拾伍萬元為原告預供擔保，得免為假執行。

事實及理由

壹、程序方面：

一、被告宋家瓊、余怡蓁、余蕙婷、余宏仁、鍾余秀珠經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情事，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但該訴訟標的對於數人必須合一確定時，追加其原非當事人之人為當事人者，不在此限。

民事訴訟法第255條第1項第5款訂有明文。

本件原告起訴時原僅列余泰賢為被告，嗣以應拆除之標的物係訴外人余契來助所有，而追加余契來助其餘繼承人即宋家瓊、余怡蓁、余蕙婷、余宏仁、鍾余秀珠、余宏財為被告，故原告訴之追加，核無不合，應予准許。

貳、實體方面：

一、原告主張：原告前於民國98年8月24日經法務部行政執行署臺南行政執行處拍賣程序取得坐落臺南市○○區○○段254地號土地（縣市合併前為臺南縣仁德鄉○○段254地號，下稱系爭土地）所有權。

被告之被繼承人余契來助所建未保存登記之鐵架石棉瓦造倉庫（下稱系爭建物）占用系爭土地上如附圖斜線所示部分面積共78.35平方公尺，而余契來助已於88年10月25日死亡，系爭建物之所有權由其繼承人即被告等共同繼承。

原告既為系爭土地所有權人，被告又無任何占有系爭土地之權源，爰依民法第767條物上請求權之規定，聲明求為判決：㈠被告應將如附圖所示共計78.35平方公尺之建物拆除，並將系爭土地交還原告。

㈡願供擔保請准宣告假執行。

二、被告則以：(一)被告余泰賢：系爭建物為父親余契來助所建，現由我及姊姊作為工廠使用。

當初拍賣過程有瑕疵，要提起拍賣無效之訴，希望能買回系爭土地等語置辯。

並聲明：原告之訴及假執行之聲請均駁回。

(二)被告余宏財：系爭建物是父親余契來助生前要給被告余泰賢的，但當初只將系爭土地過戶給余泰賢，沒有把系爭建物一起過戶，我沒有權利處理系爭建物等語置辯。

並聲明：原告之訴及假執行之聲請均駁回。

(三)被告宋家瓊、余怡蓁、余蕙婷、余宏仁、鍾余秀珠均未於言詞辯論期日到庭，除宋家瓊前於準備程序中聲明駁回原告之訴外，餘均未提出書狀為任何聲明或陳述。

三、得心證之理由：(一)原告主張其為系爭土地所有權人，如附圖編號Ａ、Ｂ、Ｃ、Ｄ部分所示未保存登記建物為已故之余契來助原始起造，未辦理保存登記，系爭建物現占用系爭土地如附圖斜線部分所示共計78.35平方公尺（即主建物部分72.08平方公尺，屋簷部分6.27平方公尺）面積之事實，業據原告提出土地登記謄本1份為證，並經本院履勘系爭土地，且囑託臺南市歸仁地政事務所（縣市合併前為臺南縣歸仁地政事務所）測繪系爭建物坐落系爭土地之位置及面積，有勘驗測量筆錄1份、臺南市歸仁地政事務99年9月10日所測量字第0990008304號函所附複丈成果圖即附圖在卷可稽，並為被告余泰賢、宋家瓊、余宏財所不爭執，另被告余怡蓁、余蕙婷、余宏仁、鍾余秀珠未於言詞辯論其日到庭爭執，亦未提出任何書狀作有利於己之陳述，本院綜合上開證據調查之結果，認原告上開主張堪信為真實。

職是，原告為系爭土地所有權人，另系爭建物之原始起造人為余契來助，為系爭建物之原所有權人乙節，堪予認定。

(二)又余契來助已於88年10月25日死亡，其繼承人為其子女即被告余泰賢、余宏仁、鍾余秀珠、余宏財及訴外人余宏興、余秀鳳等人，嗣余宏興於98年4月1日死亡，其繼承人為被告宋家瓊、余怡蓁、余蕙婷；

余秀鳳則於99年8月23日死亡，其配偶陳英明及第一順位繼承人陳正峰、陳正穎均拋棄繼承，應由次順位繼承人即其兄弟姊妹即被告余泰賢、余宏仁、鍾余秀珠、余宏財繼承等情，業據原告提出繼承系統表各一份、戶籍登記謄本6份附卷可稽，復經本院依職權調取本院99年度司繼字第2139號拋棄繼承卷宗查明，亦為被告余泰賢、宋家瓊、余宏財所不爭執，堪信實在。

按繼承人自繼承開始時，除本法另有規定外，承受被繼承人財產上之一切權利、義務；

又繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有。

98年6月10 日修正前民法第1148條第1項前段、第1151條分別定有明文。

被告余宏雖辯稱余契來助生前欲將系爭建物分與被告余泰賢，惟被告余泰賢於本院履勘期日陳稱：「（系爭建物）是我父親留下來的，其他兄弟姊妹也有使用權利。

」等語（本院卷第128頁），且查無其他余契來助之繼承人業已分割遺產之證據，足認被告已分別因繼承或再轉繼承，而公同共有系爭建物。

故原告主張被告均為系爭建物之所有權人乙情，亦應採信。

(三)按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之；

對於妨害其所有權者，得請求除去之；

有妨害其所有權之虞者，得請求防止之，民法第767條定有明文。

查系爭土地既為原告所有，現系爭土地如附圖斜線所示部分土地遭被告所有之系爭建物占有，被告又均未能舉出占用系爭土地之合法權源，從而，原告本於物上請求權，請求被告將其所占用系爭土地上如附圖斜線所示部分面積共78.35平方公尺部分之建物拆除，並將土地返還原告，自屬有據，應予准許。

四、原告陳明願供擔保聲請宣告假執行，核無不合，爰酌定相當之擔保金額准許之；

另依職權酌定相當之擔保金額，併為被告預供擔保得免為假執行之宣告。

五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法，均不足影響判決之結果，爰不另贅述，附此敘明。

六、結論：本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條、第85條第2項、第390條第2項、第392條第2項，判決如主文。

中 華 民 國 100 年 1 月 26 日
民事第三庭 審判長法 官 杭起鶴
法 官 蔡雅惠
法 官 張玉萱
以上正本證明與原本無異。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 100 年 1 月 27 日
書記官 張晶瑩