臺南簡易庭民事-TNEV,108,南簡,19,20190320,1

臺灣臺南地方法院臺南簡易庭民事判決 108年度南簡字第19號
原 告 趙承珂

訴訟代理人 黃進祥律師
黃建雄律師
蔡志宏律師
被 告 財政部國有財產署南區分署即林鴻源之遺產管理人

法定代理人 黃莉莉
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，於民國108年2月27日言詞辯論終結，本院判決如下：

主 文

被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。

訴訟費用新臺幣壹仟伍佰伍拾元由被告負擔。

事實及理由

一、被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。

二、原告主張：原告前為擔保對債權人林鴻源之債務，於民國73年1月7日就其所有坐落臺南市○○區○○段00000地號土地應有部分1/4（下稱系爭應有部分），設定登記如附表所示抵押權（下稱系爭抵押權）予林鴻源，惟系爭抵押權所擔保之債權請求權已罹於15年時效而消滅，而林鴻源於消滅時效完成後5年間亦未行使系爭抵押權，依民法第880條之規定，系爭抵押權應已消滅。

嗣林鴻源於99年4月23日死亡，其繼承人均拋棄繼承，經法院裁定由被告為林鴻源之遺產管理人，爰依民法第767條第1項中段之規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記等語，並聲明：如主文第1項所示。

三、被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。

四、得心證之理由：㈠原告主張其所有系爭應有部分，設有系爭抵押權登記；

另被告為林鴻源之遺產管理人等節，業據提出土地登記第一類謄本、林鴻源除戶謄本、本院107年11月5日南院武家慈99年度司繼字第1230號函等件為憑，並經本院調取系爭抵押權設定資料、本院99年度司繼字第1230號拋棄繼承案卷、本院103年度司繼字第3012號選任遺產管理人案卷核閱無訛。

又被告對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出任何書狀或證據資料爭執，依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1項之規定，應視同自認，堪信原告主張為真實。

㈡按以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第880條定有明文。

又消滅時效有中斷或不完成之問題，除斥期間則否，即權利人若未在除斥期間未經過前行使其權利，俟期間經過，權利即歸消滅，民法第880條之5年期間即屬除斥期間（最高法院85年度台上字第646號判決要旨參照）。

經查，依系爭抵押權設定資料所示，系爭抵押權所擔保之債權，清償日期為73年4月29日（見本院107年度南司簡調字第845號卷第47至56頁），則林鴻源於債權期限屆滿時即得行使權利，併依一般請求權之時效期間15年計算，其債權請求權時效至遲於88年4月29日完成，而林鴻源於債權消滅時效完成後5年間未實行抵押權，揆諸前揭規定及說明，系爭抵押權已因除斥期間經過而消滅。

㈢復按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；

各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求，民法第767條第1項中段、第821條前段分別定有明文。

系爭抵押權既已歸於消滅，被告為林鴻源之遺產管理人，遲未辦理塗銷系爭抵押權登記，顯已妨害原告所有權之圓滿行使，則原告依民法第767條第1項中段之規定，訴請被告塗銷系爭抵押權登記，要屬有據。

㈣綜上所述，系爭抵押權因除斥期間經過而消滅，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。

五、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條規定，判決如主文。

中 華 民 國 108 年 3 月 20 日
臺灣臺南地方法院臺南簡易庭
法 官 楊雅萍
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 108 年 3 月 20 日
書記官 許榮成
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│附表                                                                    │
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│不動產標示                      │抵押權設定登記內容                    │
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│臺南市○○區○○段00000地號土地 │登記機關：臺南市歸仁地政事務所        │
│                                │權利種類：抵押權                      │
│                                │登記日期：73年1月7日                  │
│                                │登記字號：歸德字第005043號            │
│                                │權利人：林鴻源                        │
│                                │債權額比例：全部1/1                   │
│                                │擔保債權總金額：143,820元             │
│                                │存續期間：72年12月29日至73年4月29日   │
│                                │清償日期：73年4月29日                 │
│                                │權利標的：所有權                      │
│                                │設定權利範圍：1/4                     │
│                                │設定義務人：趙承珂                    │
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