臺灣高等法院臺南分院刑事-TNHM,105,上訴,282,20160418,1

臺灣高等法院臺南分院刑事判決 105年度上訴字第282號
上 訴 人
即 被 告 郭文通
選任辯護人 熊家興律師（法律扶助）
李國禎律師（法律扶助）
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣臺南地方法院104 年度訴字第501 號中華民國104 年12月31日第一審判決（起訴案號：臺灣臺南地方法院檢察署104 年度偵字第12769 號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、不服地方法院之第一審判決而提起上訴者，應以上訴書狀敘述具體理由，提出於原審法院為之，此為法定必備之程式；

倘上訴書狀已敘述理由，但非具體，應由第二審法院以其上訴不合法律上之程式判決駁回，不生定期命補正之問題，且得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第350條第1項、第361條第1項、第2項、第367條及第372條分別定有明文。

而所謂具體理由，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證、認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，以致構成應予撤銷之具體事由者，始克當之，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴。

二、查被告郭文通基於意圖營利販賣第一級毒品之各別犯意，先後於民國104 年5 月4 日、5 日，以所有之0000000000號行動電話為聯絡工具，在臺南市○○區○○路上某處養雞場前，販賣新臺幣（下同）1,000元之海洛因與楊長諺，並各收取價金，共二次。

原審審理結果，以被告坦承不諱，核與證人楊長諺之證述相符，並有上開門號之通訊監察譯文、搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表及行動電話手機1支（含SIM卡1張）扣案足憑；

被告將海洛因販賣與楊長諺，賤買貴賣，堪認主觀上有營利之意圖，事證明確，各論以毒品危害防制條例第4條第1項之販賣第一級毒品罪（二罪）。

說明被告各該持有第一級毒品之低度行為，為各該販賣之高度行為所吸收，不另論罪；

所犯數罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰（原審漏未說明，應予指明）；

二次犯行均為累犯，除死刑、無期徒刑外，各應加重其刑；

偵查及審理中均自白犯行，各應減輕其刑；

販賣第一級毒品罪刑綦重，被告因吸毒所需花費進而販毒，販賣對象僅一人，得款甚微，難比毒梟，犯罪情狀堪予憫恕，乃各酌減其刑，（併累犯加重部分，先加後）遞減之。

復以被告之責任為基礎，審酌其流散毒害之對象、數量、次數、所得，所生危害，坦承犯行，態度良好，兼衡其家庭生活暨經濟狀況等一切情狀，各處有期徒刑7年8月，未扣案之販毒所得各1,000元，於各該罪名主刑項下沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；

扣案供犯罪所用之前揭行動電話1支（含SIM卡1張），於各該罪名主刑項下沒收。

末者，綜據上開宣告刑，定其應執行刑為有期徒刑7年10月，相關沒收（抵償）之從刑併執行之，認事用法無誤，從輕量刑（含所定執行刑），尚屬妥適。

三、被告經原審辯護人協助提起上訴略以：被告歷來坦承販賣第一級海洛因不諱，犯後態度甚為良好，並未直接損及他人或社會，犯罪情節與危害尚屬輕微，又被告為單親家庭，尚有就學中之子女及高齡母親須扶養照顧，懇請審酌上情，從輕量刑，以啟自新。

四、惟刑罰之量定，係實體法上賦予事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟符合規範體系及目的，於裁量無所逾越或濫用，即屬適法妥當，不得任意指摘為違法（最高法院72年台上字第6696號、75年台上字第7033號判例意旨參照）。

被告上訴意旨，不外重申案件本身情節及坦承罪行之良好態度，而其家庭生活狀況，前於原審審理時亦已陳明（見原審卷頁39反），均業據斟酌。

再者，被告所犯販賣第一級毒品罪（二罪）之法定本刑為「死刑或無期徒刑；

選科無期徒刑者得併科罰金」，其犯行為累犯，依法必須加重其刑，因有法定減刑（偵審自白）及裁判減刑（酌減）事由，先加重後遞減之最輕處斷刑為「逾有期徒刑7 年6 月，得併科罰金」，原審量處前述宣告刑，並於各刑中之最長期以上（同為7 年8 月）、各宣告刑合併刑期以下（15年4 月），定其應執行刑為有期徒刑7 年10月，核屬寬待，甚為顯然，無悖恤刑、比例及責罰相當等原則。

上訴意旨就原審之量刑究何失入而違背裁量義務，並無任何指摘，徒空言求予輕判，關於採證、認事、用法諸項，亦未有任何不服之陳明，概無不當或違誤之爭執，是本件上訴難謂已敘述具體理由，其不合法律上之程式，應予駁回，並不經言詞辯論為之。

據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。

中 華 民 國 105 年 4 月 18 日
刑事第四庭 審判長法 官 沈揚仁
法 官 林欣玲
法 官 蔡憲德
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 劉素玲
中 華 民 國 105 年 4 月 18 日