臺灣高等法院臺南分院刑事-TNHM,110,上易,632,20220224,1

臺灣高等法院臺南分院刑事判決
110年度上易字第632號
上 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官
被 告 李霈錡
上列上訴人因被告詐欺案件，不服臺灣臺南地方法院110年度易字第152號中華民國110年10月5日第一審判決（起訴案號：臺灣臺南地方檢察署109年度偵緝續字第1號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

事實及理由

一、按民國110年6月16日修正公布、同月18日施行之刑事訴訟法第348條規定：「上訴得對於判決之一部為之。

對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。

但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。

上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。」

次按同日修正公布、施行之刑事訴訟法施行法第7條之13規定：「中華民國110年5月31日修正通過之刑事訴訟法施行前，已繫屬於各級法院之案件，於施行後仍適用修正前刑事訴訟法第348條規定；

已終結或已繫屬於各級法院而未終結之案件，於施行後提起再審或非常上訴者，亦同。」

。

查本案係於上開規定修正施行後之110年11月30日始繫屬於本院，此有臺灣臺南地方法院110年11月29日南院武刑成110易152字第1100041791號函上所蓋本院收文戳章（見本院卷第3頁）存卷可稽，是本案上訴之效力及其範圍，應依現行刑事訴訟法第348條規定判斷。

二、原判決於110年10月5日以110年度易字第152號判決認定被告犯詐欺取財罪，處有期徒刑3月，如易科罰金，以新臺幣（下同）1千元折算1日，未扣案犯罪所得1萬5千元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額；

並就其餘被訴詐欺取財、侵占部分諭知無罪之判決。

檢察官於收受該判決正本後，以原判決就有罪部分之量刑過輕為由提起上訴，並經本院當庭向其確認上訴範圍無訛（見本院卷第82頁），揆諸前開說明，檢察官顯僅就原判決關於有罪部分之量刑部分提起上訴，至於原判決其他部分，均不予爭執，亦未提起上訴，而該量刑部分與原判決事實之認定及罪名、沒收之諭知，依前開新修正之規定，可以分離審查，本院爰僅就原判決有罪部分之量刑部分加以審理。

三、經本院審理結果，因檢察官表示僅就原判決關於有罪部分之量刑部分提起上訴，業如前述，故本案犯罪事實、所犯法條及論罪、沒收部分之認定，均如第一審判決書所記載之事實、證據、論罪理由及沒收（如附件）。

四、檢察官上訴意旨略以：被告犯後態度並無悔意，原判決對被告量刑部分，與罪刑相當原則、比例原則似有相違，為此請求撤銷原審判決，另為更適當之判決。

五、經查，按量刑係法院就繫屬個案犯罪所為之整體評價，乃事實審法院之職權裁量事項，而量刑判斷當否之準據，則應就判決整體觀察為綜合考量，不可擷取其中片段遽為評斷。

苟其量刑已以行為人之責任為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內酌量科刑，無偏執一端，或濫用其裁量權限，致明顯失出失入情形，自不得任意指為不當或違法（最高法院75年度台上字第7033號、104年度台上字第2577號判決意旨參照）。

原審以行為人之責任為基礎，審酌被告不思循正當途徑獲取所需，身為會首，不知篤守信用，愛惜會員對其之信任，擅自冒用其他活會會員名義得標，使其他活會會員陷於錯誤而交付活會會款，以此方式詐取財物，殊為不該；

復考量被告之犯罪動機、目的、手段、所詐得之金額，及坦承犯行，惟迄未賠償告訴人陳富珍、李銘華所受全部損失，而就告訴人楊淑娥部分則已賠償超過1萬5,000元之金額，此據楊淑娥陳明在卷（見原審卷第181頁），並有匯款單據可佐（見偵4卷第139-143、151、159-163；

原審卷第79頁），暨被告無任何犯罪紀錄之素行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可查，兼衡其自述所受教育程度為國中畢業、目前做臨時工、月收入約數千元、本身患有乳癌（此有被告提出之郭綜合醫院108年5月29日診斷證明書1份在卷可參）等智識程度及生活狀況等一切情狀，量處有期徒刑3月，並諭知易科罰金之折算標準。

本院認原審判決關於科刑之部分，已依刑法第57條各款所列情狀審酌，而為量刑之準據，且已詳細說明量處有期徒刑3月之理由，經核並無量刑輕重相差懸殊等裁量權濫用之情形，而檢察官上訴請求從重量刑之理由，已為原判決審酌作為量刑之事由、或尚不足以動搖原判決之量刑基礎，自難認為有理由。

從而，本件檢察官上訴無理由，應予駁回。

據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。

本案經檢察官黃榮加提起公訴，檢察官羅瑞昌提起上訴，檢察官葉耿旭到庭執行職務。

中 華 民 國 111 年 2 月 24 日
刑事第三庭 審判長法 官 陳連發
法 官 洪榮家
法 官 何秀燕
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 翁心欣
中 華 民 國 111 年 2 月 24 日

附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第339條
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。