臺灣高等法院臺南分院刑事-TNHM,98,上易,181,20090317,1

臺灣高等法院臺南分院刑事判決 98年度上易字第181號
上 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 甲○○
上列上訴人因被告侵占案件，不服臺灣臺南地方法院97年度易字第2084號中華民國98年1月19日第一審判決（起訴案號：臺灣臺南地方法院檢察署97年度偵字第13095號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

理 由

一、按刑事訴訟法第三百六十一條第一項規定「不服地方法院之第一審判決而上訴者，應向管轄第二審之高等法院為之。」

，而民國九十六年六月十五日修正，同年七月四日生效施行之同條第二項並規定「上訴書狀應敘述具體理由。」

，此屬法律上應具備之程式。

又同法第三百六十二條、第三百六十七條前段分別規定「原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之。

」、「第二審法院認為上訴有第三百六十二條前段之情形者，應以判決駁回之。」

。

而所謂不服第一審判決之「具體理由」，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗、論理法則）；

倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院九十七年度臺上字第八九二號刑事判決意旨參照）。

又「上訴書狀應敘述具體理由。」

既屬上訴書狀應行記載之事項規定，為法定程式。

是提起第二審上訴，已不能再如同修法之前可以不附任何理由者然，且既為上訴書狀所應具備之一定程式，自須在書狀之本身內予以載敘，同法既無上訴理由得引用或檢附其他文件代替之規定，自不得逕行引用或檢附其他文書以作替代，此自其與同法第三百八十二條第一項上段所定：「（第三審）上訴書狀應敘述上訴之理由」，採取同類立法例，即可明瞭（最高法院六十五年台上字第二八三六號、六十九年台上字第二七二四號判例、九十七年度台非字第四五四號判決可資參照）。

二、本件檢察官上訴意旨略以：一、告訴人國際紐約人壽保險股份有限公司（代表人：韓禮信）具狀請求上訴意旨略以：原審認被告甲○○犯後頗有悔意，並已先匯款新台幣三萬元予告訴人，且復承諾按月清償所餘積欠告訴人之款項，因而量處被告有期徒刑六月、緩刑二年，並諭令被告應於九十八年一月二十三日前向告訴人清償七萬元，固非無見。

惟查：被告甲○○竟違反原審上開宣告緩刑所為命令，而未於九十八年一月二十三日前向告訴人清償七萬元，足見原審有關被告犯後有所悔意之認定，已失其憑據，原審對其之前開量處，實不足以懲戒之。

二、經核告訴人所請，尚非顯無理由，爰附送原書狀依刑事訴訟法第三百八十四條第一項、第三百六十一條提起上訴。

有該上訴書在卷可稽。

經查：檢察官之上訴理由僅謂：經核告訴人所請，尚非顯無理由。

檢察官雖已敘述理由，惟就原審判決上開證據證明力之判斷論理過程究係如何違背經驗、論理法則，則付厥如，揆諸首揭判決意旨，本件檢察官之上訴顯不符法定上訴程式（最高法院九十七年度台非字第四五四號判決可資參照），爰不經言詞辯論逕予駁回。

三、另告訴人上開請求上訴之意旨關於被告未依原審緩刑所附之命令履行部分，此為緩刑撤銷之原因，亦非指摘原判決量刑時有何不當，檢察官應據以認定是否情節重大，審酌是否聲請撤銷緩刑。

併此敘明。

據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十七條前段、第三百七十二條，判決如主文。

中 華 民 國 98 年 3 月 17 日
刑事第二庭 審判長法 官 葉居正
法 官 洪碧雀
法 官 吳勇輝
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 李良倩
中 華 民 國 98 年 3 月 18 日