臺灣高等法院臺南分院刑事-TNHM,98,上易,47,20090311,1

臺灣高等法院臺南分院刑事判決 98年度上易字第47號
上 訴 人
即 被 告 甲○○
上列上訴人因賭博案件，不服臺灣雲林地方法院97年度易字第809號中華民國97年11月28日第一審判決（起訴案號：臺灣雲林地方法院檢察署97年度偵字第1537號），提起上訴，被告為有罪陳述，本案行簡式審判程序，本院判決如下：

主 文

原判決撤銷。

甲○○在公眾得出入之場所賭博財物，共伍罪，均處罰金新臺幣伍仟元，如易服勞役，均以新臺幣壹仟元折算壹日；

又在公眾得出入之場所賭博財物，處罰金新臺幣伍仟元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之簽單壹紙沒收之。

應執行罰金新臺幣貳萬元，如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之簽單壹紙沒收之。

事 實

一、甲○○分別基於在公眾得出入場所賭博財物之犯意，自民國(下同)96 年7月中旬間某日起，至96年10月上旬某日止，在張妙鈴所經營之上開小吃部餐飲、唱歌消費時，並向張妙鈴下注簽賭六合彩先後共5次，另陸續簽發面額為新台幣 (下同)3,000 元、10,000元、10,000元、11,000元、3,000元之支票5紙，除用以支付餐飲等費用外，張萬居並分別將上開支票面額中、依序為1,200元、2,400元、2,400元、2,400元、1,200元等金額，轉為簽賭六合彩之賭金交與張妙鈴。

又於96年10月中旬間某日，甲○○第6度至上開小吃部向張妙鈴下注簽賭時，共簽選「06．29．22．12（14）」、「01．14．20．26（33）」兩組號碼，每組各支付1,200元、共2,400元之簽賭金，甲○○當場以他人為發票人（俗稱客票）、金額約13,000元之支票，欲交與張妙鈴作為賭金，惟張妙鈴認為簽賭金額與支票金額差距過大，需找過多現金與甲○○，因此張妙鈴向甲○○表示待開獎後再行結算賭金，而將上開支票退還甲○○，張妙鈴並另行書寫一張簽單交與甲○○，用以證明甲○○簽賭金額與號碼。

二、嗣因甲○○所簽選之「06．29．22．14」號碼有簽中3星而贏得賭博彩金約150,000元，張妙鈴竟拒絕支付該筆賭博彩金，復避不見面，甲○○為此氣憤難平，乃於97年2月21日晚間9時許，於犯罪被發覺前，攜帶上揭支票影本5紙及第6次簽賭時張妙鈴所交付之簽單1紙，前往雲林縣警察局斗南分局建國派出所自首而表示願意接受裁判，並告發張妙鈴。

理 由

一、認定犯罪事實所憑之證據及理由

（一）上開事實，迭據被告於偵審中坦承不諱（警卷第1至2頁、偵卷第6至8頁及第13至14頁、原審卷第21頁反面至23頁反面、第56頁反面至第62頁反面），被告於本院並為認罪之答辯（見本院98年2月25日審理筆錄）。

（二）經證人李明昌、吳文樞之證述（偵卷第11至12頁、原審卷第63至69頁）。

（三）有支票影本5紙（警卷第8至9頁）、簽單正本及影本各1紙（原審卷第87頁、警卷第7頁）附卷足佐。

二、論罪科刑之理由

（一）核被告六次賭博犯行所為，均係犯刑法第266條第1項前段之賭博罪。

其6次竊盜犯行 ，犯意各別，行為亦殊，應予分論併罰。

（二）被告上開簽賭犯行，係經被告自行至雲林縣警察局斗南分局建國派出所自首而查獲等情，為被告甲○○陳述明確，復有被告警詢筆錄、受理各類案件紀錄表1紙在卷足佐（見警卷第1、6頁），是被告甲○○符合自首之要件，爰依刑法第62條前段之規定，減輕其刑。

（三）爰審酌被告前科素行，係已成年之人，不知正當經營事業，從事合法之休閒活動，竟為賭博之行為，破壞社會善良風氣，犯後自首犯行，因而查獲本案，並對於前述犯罪事實，均坦白承認，甚有悔意等一切情狀，爰分別量處如主文第二項所示之刑，並諭知易服勞役之折算標準，及定其應執行之刑。

（四）扣案之簽單1紙，為被告所有，供其於第6次簽賭六合彩所用之物，爰依刑法第38條第1項第2款規定沒收。

三、撤銷改判之理由被告陳萬曾因違反稅捐稽徵法案件 ，經法院判處有期徒刑6月確定，於93年2月26日執行完畢 ，固有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，惟其受有期徒刑執行完畢 ，5年內故意再犯本案之賭博罪，其法定本刑為「一千元以下罰金」，並非「最輕本刑有期徒刑以上」之罪，與累犯之構成要件並不該當，原審誤以累犯之規定加重其刑，尚有未洽。

四、適用法律

（一）刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段。

（二）刑法第266條第1項前段、第62條前段、第42條第3項 、第38條第1項第2款，刑法施行法第1條之1。

本案經檢察官吳忠賢到庭執行職務。

中 華 民 國 98 年 3 月 11 日
刑事第三庭 審判長法 官 陳義仲
法 官 蘇清水
法 官 蔡勝雄
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 汪姿秀
中 華 民 國 98 年 3 月 11 日
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第266條第1項：
在公共場所或公眾得出入之場所賭博財物者，處 1 千元以下罰金。但以供人暫時娛樂之物為賭者，不在此限。