臺灣高等法院臺南分院刑事-TNHM,112,上訴,1263,20230920,1

臺灣高等法院臺南分院刑事判決
112年度上訴字第1263號
上 訴 人
即 被 告 顏克煜
指定辯護人 本院公設辯護人 簡松柏
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣嘉義地方法院110年度訴字第639號中華民國112年6月26日第一審判決（起訴案號：臺灣嘉義地方檢察署110年度偵字第5229號、第9203號、第9204號），提起上訴，本院判決如下：

主 文

上訴駁回。

事實及理由

一、審判範圍：按刑事訴訟法第348條於民國110年6月18日修正施行：「上訴得對於判決之一部為之。

對於判決之一部上訴者，其有關係之部分，視為亦已上訴。

但有關係之部分為無罪、免訴或不受理者，不在此限。

上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。」

經查，原審判決後，被告僅就原判決量刑部分提起上訴，並本院審理時表明對於原判決認定之犯罪事實、論罪法條、罪數、沒收不提起上訴(見本院卷第127頁)，是本件審判範圍僅及於原判決量刑部分，原判決關於犯罪事實、論罪法條、罪數、沒收部分之認定，均不在本件審理範圍內，此部分以第一審判決書所記載之事實、證據、論罪為審判基礎引用之不再贅載。

二、駁回上訴之理由：

㈠、原判決以行為人之責任為基礎，審酌被告顏克煜前因傷害案件，經臺灣花蓮地方法院以106年度易字第334號判決，判處有期徒刑3月確定，於107年4月10日易科罰金執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份附卷可考，素行難謂良好，明知毒品為國家嚴加查緝的物品，仍鋌而走險，無視於國家杜絕毒品危害之禁令，不思以正當途徑獲取財物，竟以販賣甲基安非他命圖不法所得，足以使購買施用者導致生理及心理毒害，助長毒品之氾濫，亦危害社會治安，並衡酌被告坦承犯行，態度良好，本案其等販毒之所得、獲利，暨被告自陳國中畢業之智識程度，入監前職業為大貨車司機，月薪新臺幣(下同)2萬元至3萬元，離婚，有1個未成年子女，入監前與奶奶同住，及其等犯罪動機、目的、手段等一切情狀，量處有期徒刑2年1月。

經核原判決量刑尚屬允當。

㈡、被告固以其因前案販賣毒品犯行業經原審另案判決有期徒刑7年4月確定，本案再經判決有期徒刑2年1月，二案刑度已達9年5月，實嫌過重為由，提起上訴，指摘原判決不當。

惟按關於刑之量定，係實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，倘其量刑已以行為人之行為罪責為基礎，並斟酌刑法第57條各款所列情狀，在法定刑度內，酌量科刑，如無偏執一端，致明顯失出失入情形，上級審法院即不得單就量刑部分遽指為不當或違法。

原判決就被告本案犯行，已依刑法第57條各款所列情狀，逐一剖析審酌，做為其量刑基礎，並遞依毒品危害防制條例第17條第1項、第2項規定遞減輕其刑後，於適法範圍內行使其量刑之裁量權，而就被告本案販賣第二級毒品犯行，僅量處低度刑有期徒刑2年1月，原審所科刑度已屬相當輕微之刑，更何況被告並非僅犯本件販賣第二級毒品犯行，其自承另有其他販賣毒品犯行經另案判處應執行刑有期徒刑7年4月，本件被告販賣毒品之金額達2,000元，犯罪所生危害及獲得之利益均非輕微，被告及其辯護人主張被告應判處最低度刑1年8月，顯不可採。

故原判決所處之刑，並無被告所稱量刑過重而不當之情事。

至於被告另案經判處有期徒刑7年4月，日後與本案判決於符合數罪併罰合併定應執行刑之情形下，是否必經法院裁定應執行有期徒刑9年5月乃本案判決確定後，另案繫屬之法院酌量前後案情況裁量後，定被告前後案之應執行刑問題，與本案應依刑法第57條審酌各款之量刑因子而定被告應處刑度係屬二事，並非本案量刑所應斟酌事項，被告上訴顯無理由，應予駁回。

三、依刑事訴訟法第368條，判決如主文。本案經檢察官周欣潔提起公訴，檢察官趙中岳到庭執行職務。

中 華 民 國 112 年 9 月 20 日
刑事第三庭 審判長法 官 張瑛宗
法 官 陳顯榮
法 官 李秋瑩
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 劉紀君
中 華 民 國 112 年 9 月 20 日

附錄本案論罪科刑法條全文
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；
處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。