臺灣高等法院臺南分院民事-TNHV,104,重抗,27,20150811,1

臺灣高等法院臺南分院民事裁定 104年度重抗字第27號
抗 告 人 許若萃
相 對 人 大占無極天靈霄寶殿
法定代理人 蘇天賜
上列當事人間停止執行聲請提高擔保金事件，抗告人對於中華民國104年5月28日臺灣臺南地方法院（104年度聲字第102號）所為裁定提起抗告，本院裁定如下：

主 文

原裁定廢棄。

相對人於原審之聲請駁回。

聲請及抗告程序費用由相對人負擔。

理 由

一、抗告意旨略以：本件相對人於民國102年12月2日主張對訴外人許威舒有新台幣（下同）5,000萬元債權為由，聲請強制執行許威舒之財產，然強制執行之財產實際上為抗告人所有，抗告人提起第三人異議之訴（臺灣台南地方法院103年度重訴字第288號），並聲請停止執行。

臺灣台南地方法院（以下簡稱原審法院）於103年12月11日命抗告人以1,083萬4千元供擔保後得停止執行。

惟相對人於104年5月18日再追加執行金額5,000萬元，合計執行債權額為1億元，為此聲請提高擔保金。

原審法院於104年5月28日准予相對人提高擔保金之聲請，並以4年4個月計算停止期間之利息損失，此為抗告人所不服，並提起本件抗告。

二、按強制執行程序，除本法有規定外，準用民事訴訟法之規定；

強制執行法第30條之1定有明文。

又法律上所謂準用，係法律明定將關於某種事項（法律事實）所設之規定，適用於其相同或相類似之事項之上，故法律規定「準用」者，必須性質相類者，始有準用餘地。

再法院依強制執行法第18條第2項定擔保金額而准許停止強制執行之裁定者，該項擔保係備供債權人因停止執行所受損害之賠償，其數額應依標的物停止執行後，債權人未能即時受償或利用該標的物所受之損害額，或其因另供擔保強制執行所受之損害額定之，非以標的物之價值或其債權額為依據；

最高法院著有91年台抗字第429號裁定意旨可參，故法院核定擔保金之數額，係以聲請人未能即時受償所受之損害額為據，僅係一初估之數額，非必以實際債權額作為計算依據。

又法院依強制執行法第18條第2項規定，以裁定命債務人供擔保後停止強制執行，其擔保金額之多寡應如何認為相當，原屬於法院職權裁量之範圍，如已斟酌債權人因停止強制執行不當所應受之損害為衡量之標準，即非當事人所可任意指摘（最高法院98年台抗字第162號裁定意旨參照）。

準此，法院裁定命供擔保之金額既非以標的物之價值或債權額為依據，則當事人自不得於停止執行之裁定確定後，且已供擔保停止執行後，徒以標的物價值或債權增減為由，而任意爭執，再請求提高擔保金甚明；

否則，擔保金額將隨標的物價值或債權之增減而無確定之日。

三、查本件抗告人以其向原審法院提起第三人異議之訴為理由，聲請裁定停止原法院102年度司執字第113414號強制執行事件之強制執行程序。

經原審法院調取該執行卷宗及103年度重訴字第288號卷宗審究，認為抗告人之聲請為有理由，而以104年度聲字第319號裁定抗告人以1,083萬4千元供擔保後得停止執行，抗告人並提供擔保停止執行程序在案，業據本院調閱原審法院102年度司執字第113414號執行卷宗、104年度聲字第319號停止執行聲請卷，核對屬實，自堪信為真實。

四、雖相對人於原審主張伊於104年1月30日追加執行5,000萬元，致使受擔保金額不足，以情事變更為由，聲請提高擔保金額云云。

惟民事法律所定之情事變更，分為實體法上及程序法上之情事變更。

前者，指民法第227之2條所定契約成立，或非因契約所發生之債，其後因情事變更，非當時所得預料，依原有法律效果顯失公平時，當事人得請求法院增減給付或變更其他原有效果。

後者，即民事訴訟法第397條第1項所定，確定判決之內容尚未實現，於事實審言詞辯論終結後，因情事變更，如依原判決內容履行顯失公平者，當事人得更行起訴，請求變更原判決之給付或其他原有效果。

此訴稱為情事變更之變更判決之訴。

而原審103年度聲字第319號供擔保停止執行之裁定，並非民法第227條之2所規範當事人間之契約行為之情事變更原則之適用，自無適用該條之餘地。

另強執法第30條之1固規定，強制執行程序，除本法有規定外，準用民事訴訟法之規定。

惟強制執行程序與訴訟程序仍有有其相異之處，故並非強制執行法未規定者，概可準用民事訴訟法之規定，應視各個執行程序之性質，與民事訴訟法之規定相近時始得準用。

前揭民事訴訟法第397條第1項之規定，與強制執行程序不合，原不在準用之列。

何況民事訴訟法第397條第1項所謂因情事變更，法院應為增減給付或變更其他原有效果之判決者，以法律行為成立後，因不可歸責於當事人之事由致情事變更，非當時所得預料，而依原有效果顯失公平為要件。

如於法律行為成立時，即預見情事將有變更，對於應如何調整給付已有約定者，自無情事變更原則之適用，此有最高法院86年度台上字第1364號民事判決可資參照。

而查相對人於102年11月29日聲請強制執行時，所提出之執行名義（本票裁定）金額即為1億元（見102年度司執字第113414號執行卷①），當時相對人本可以1億元聲請強制執行，若當時以1億元聲請強制執行，抗告人聲請停止執行時，原審法院即可為以此金額審酌擔保金裁定。

惟相對人捨此不為，自行保留暫以5,000萬元為強制執行之聲請（同上開執行卷），且原審為停止執行裁定時，相對人當時仍可追加執行，於該程序以抗告爭執債權金額達1億元之擔保金額，其捨此弗由，直至停止執行確定後，始於104年5月18日以追加執行為由聲請提高擔保金。

揆諸首揭情事變更原則之說明，原停止執行裁定嗣後因追加執行致使擔保金額不足，乃可歸責於相對人之事由所致，非因不可預料之事由發生造成顯失公平之結果，亦與情事變更之要件未合。

是相對人主張依情事變更等規定，請求提高擔保金云云，實有未洽，不應准許。

五、綜上所述，相對人以情事變更為由，聲請提高擔保金，於法不合，應駁回之。

原審准相對人之聲請，於法未合。

抗告意旨請求廢棄原裁定，非無理由。

本院爰廢棄原裁定並改判如主文第2項所示。

六、據上論結，本件抗告為有理由，依民事訴訟法第492條、第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 104 年 8 月 11 日
民事第四庭 審判長法 官 李素靖
法 官 藍雅清
法 官 田玉芬
上為正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。
如提再抗告，應於收受送達後十日內向本院提出再抗告狀（須附繕本），並繳納再抗告費新台幣一千元。
提起再抗告應委任律師或具有律師資格之人之委任狀；
委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。
中 華 民 國 104 年 8 月 11 日
書記官 李良倩
【附註】
民事訴訟法第495條之1第2項準用同法第466條之1第1、2項規定：
⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。
但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。
⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
民事訴訟法第466條之2第1項：
上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。