臺灣高等法院臺南分院民事-TNHV,106,非抗,1,20170125,1

臺灣高等法院臺南分院民事裁定 106年度非抗字第1號
再抗 告 人 林銘禎
相 對 人 台中商業銀行股份有限公司
法定代理人 李俊昇
上列再抗告人與相對人間聲請拍賣抵押物事件，再抗告人對於中華民國105年10月13日臺灣嘉義地方法院所為裁定（105年度抗字第42號），提起再抗告，本院裁定如下：

主 文

再抗告駁回。

再抗告程序費用新臺幣壹仟元由再抗告人負擔。

理 由

一、再抗告意旨略以：本件相對人所提借據影本，再抗告人已全數清償，就形式審查，可見相對人並無對其借款債權，原審不查，駁回其抗告，適用法規顯有錯誤等語。

二、按對於抗告法院所為抗告有無理由之裁定再為抗告，僅得以其適用法規顯有錯誤為理由，非訟事件法第45條第3項定有明文；

又所謂適用法規顯有錯誤，係指裁定違背法規或現存判例、司法院解釋者，或就其取捨證據所確定之事實適用法規顯有錯誤者而言（最高法院71年台再字第210號、80年台上字第1326號判例參照）。

次按民法第873條第1項規定，抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，是抵押權人依此規定聲請拍賣抵押物，係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性質，於債權及抵押權之存否，亦無既判力。

故祗須其抵押權已經依法登記，且抵押債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許拍賣抵押物之裁定。

而對於此項法律關係有爭執之人，為保護其權利，得提起訴訟，以謀解決，不得僅依抗告程序聲明其爭執，並據為廢棄准許拍賣抵押物裁定之理由（最高法院51年10月8日民刑庭總會決議、94年度台抗字第270號裁定參照）。

三、經查：㈠相對人主張：抗告人於民國（下同）101年11月2日提供如附表所示之土地為債務人上翔工程有限公司（下稱上翔公司）為相對人所負債務之擔保，設定本金債權額最高限額12,000,000元之抵押權，依法登記在案，此有抵押權設定契約書、他項權利證明書等為證；

茲債務人對相對人尚欠借款本金8,341,004元及自105年6月23日起計算之利息，暨自105年7月24日起計算之違約金等，已屆清償期而未為清償，爰依民法第873條規定，請求鈞院賜准裁定准予拍賣抵押物等語；

業據其提出與上揭陳述相符之授信契約書、動用額度申請書、借據、土地登記簿謄本、上翔公司之繳息情形之交易明細查詢等為證（見卷附原審司拍字卷第11至33、61至67、87至90頁）。

原審法院依相對人提出之上開證據為形式上審查，相對人主張之系爭抵押權已依法登記並未經塗銷，且債權已屆清償期而未受清償乙情，足堪認定，是原審法院司法事務官因而裁定准許相對人拍賣抵押物之聲請，依法尚無不合。

㈡再抗告人雖抗辯：系爭抵押權所擔保之債權，已全數清償借款債務，並未積欠相對人債務，依民法規定，相對人不得再對系爭建物主張抵押權云云。

惟查本件上揭再抗告意旨指摘原裁定不當，核屬對於實體權利存否之爭執，並非本件非訟程序所得審究，依首開說明，自應就其爭執之實體事項，另行起訴，以資解決，是再抗告人上開抗辯，委無足採。

四、綜上所述，原法院司法事務官以105年度司拍字第120號裁定准許拍賣再抗告人如附表所示之不動產，洵無不合，再抗告人對之提起抗告，為無理由；

原審法院因而駁回再抗告人在原審法院之抗告，經核並無違誤，亦無適用法規顯有錯誤之情形，再抗告意旨指摘原裁定不當，求為廢棄，為無理由，應予駁回。

五、據上論結，本件再抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21條第2項，民事訴訟法第495條之1第2項、第481條、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 106 年 1 月 25 日
民事第二庭 審判長法 官 高明發

法 官 李杭倫

法 官 莊俊華
上為正本係照原本作成。
不得再抗告。
中 華 民 國 106 年 1 月 25 日

書記官 歐貞妙



附表：
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│ 附表︰                                                                                         │
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│ 編 │    土        地        坐        落      │地│  面  積    │              │            │
│    ├───┬────┬──┬───┬─────┤  ├──────┤權  利  範  圍│備        考│
│ 號 │縣  市│鄉鎮市區│ 段 │ 小段 │  地  號  │目│  平方公尺  │              │            │
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│001 │○○縣│○○鄉  │○○│      │840       │田│1873.56     │全部          │            │
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│002 │○○縣│○○鄉  │○○│      │842       │田│1874.11     │全部          │            │
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