臺北高等行政法院行政-TPBA,105,聲,78,20160714,1

臺北高等行政法院裁定
105年度聲字第78號
聲 請 人 郭俊良
上列聲請人因與相對人新北市政府間聲請假處分事件（本院104年度全字第99號），聲請法官迴避，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

聲請訴訟費用由聲請人負擔。

理 由

一、按「遇有下列各款情形，當事人得聲請法官迴避：……二、法官有前條所定以外之情形，足認其執行職務有偏頗之虞者。」

、「（第1項）聲請法官迴避，應舉其原因，向法官所屬法院為之。

（第2項）前項原因……事實，應自為聲請之日起，於3日內釋明之。」

民事訴訟法第33條第1項第2款、第34條第1項、第2項分別定有明文；

依行政訴訟法第20條規定，上開當事人聲請法官迴避之規定，為行政訴訟所準用。

次按「民事訴訟法第33條第1項第2款規定法官有應自行迴避而不自行迴避以外之情形，足認其執行職務有偏頗之虞，據而聲請法官迴避者，應以法官對於訴訟標的有特別利害關係，或與當事人之一造有密切之交誼或嫌怨，或基於其他情形客觀上足疑其為不公平之審判者為其原因事實，若僅憑當事人之主觀臆測，或不滿意法官進行訴訟遲緩，或認法官指揮訴訟欠當，則不得謂其有偏頗之虞。」

且有最高法院69年台抗字第457號判例可資參照。

二、聲請意旨略以：聲請人前於民國（下同）104年5月21日向本院提出定暫時狀態假處分保全聲請（104年度全字第49號，下稱該假處分保全聲請），就其本案訴訟（104年度訴字第82號）所爭執之新北市三重區新海段1407地號土地是否屬於公共設施保留地乙事所關聯之都市計畫案件或都市更新作業請求定暫時狀態，以保全聲請人法律上之重大利益免受損害。

惟經本院以裁定駁回該假處分保全聲請，其駁回所據理由竟將聲請人因相對人違法認定系爭土地為公共設施保留地之法律關係，致聲請人於相關都市更新過程必受之法律上重大損害之事實，以無中生有之方式謂聲請人所爭執之權利在於系爭土地之土地增值稅稅額或課徵方式。

按聲請人於本案訴訟及該假處分保全聲請案之書狀全部內容之明文與意旨，均未有該裁定所稱之無中生有之論點或爭點敘述，然卻為該假處分保全聲請案之裁定主要理由，顯證該假處分保全聲請案之合議庭胡方新、鍾啟煌、蘇嫊娟等3位法官有編造當事人主張權利主體而為不利當事人之一造之偏頗、不公平審判之事實。

嗣聲請人提出與該假處分保全聲請案有相同標的之假處分聲請（104年度全字第99號），即聲請上開3位法官迴避，然聲請人於105年7月11日收到本院105年度聲字第71號裁定，始知就該案本院仍執由上開3位法官審理，而該3位法官就相同假處分標的之案件，有編造當事人主張權利主體而為不利當事人一造之偏頗審判行為事實，其事證至為明確，除符合「客觀上足疑其為不公平之審判」要件外，尚可確定3位法官有「加重故意之確行不公平之審判」之情形。

是就104年度全字第99號聲請假處分事件，依行政訴訟法第20條準用民事訴訟法第33條第1項第2款之規定，聲請上開3位法官應迴避審理等語。

三、經查，聲請人以新北市政府為相對人，向本院聲請定暫時狀態之假處分，經分案為本院104年度全字第99號聲請假處分事件。

該案於104年12月31日經本院以104年度全字第99號裁定駁回聲請人之聲請，聲請人不服，提起抗告，亦經最高行政法院於105年1月28日以105年度裁字第169號裁定駁回抗告確定（見索引卡查詢案件基本資料附於本院卷第15頁可稽）。

聲請人於105年7月12日（參見本院卷第13頁本院收文戳章日期），對本院上開104年度全字第99號假處分事件之承審法官胡方新、鍾啟煌及蘇嫊娟聲請法官迴避，因所聲請法官迴避之事件（即本院104年度全字第99號假處分事件），業經審結並確定在案，則聲請人本件聲請迴避之3位法官就上開本院104年度全字第99號假處分事件已無應執行之職務，而不足以影響該案審判之公平性。

聲請人對之聲請迴避，揆諸前揭規定與判例意旨，核與聲請迴避之要件不符，而無從准許，應予駁回。

四、依行政訴訟法第104條，民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 105 年 7 月 14 日
臺北高等行政法院第七庭
審判長法 官 許瑞助
法 官 洪慕芳
法 官 林玫君
上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 105 年 7 月 14 日
書記官 徐子嵐