臺北高等行政法院行政-TPBA,106,聲,49,20170418,1

臺北高等行政法院裁定
106年度聲字第49號
聲 請 人 郭俊良
上列聲請人與相對人新北市政府間因聲請假處分事件（本院105年度全字第13號），聲請法官迴避，本院裁定如下：

主 文

聲請駁回。

聲請訴訟費用由聲請人負擔。

理 由

一、按「遇有下列各款情形，當事人得聲請法官迴避：……二、法官有前條所定以外之情形，足認其執行職務有偏頗之虞者。」

「（第1項）聲請法官迴避，應舉其原因，向法官所屬法院為之。

（第2項）前項原因及前條第2項但書之事實，應自為聲請之日起，於3日內釋明之。」

為民事訴訟法第33條第1項第2款、第34條第1項及第2項所明定。

上開規定，行政訴訟法第20條明定於行政訴訟準用之。

又聲請法官迴避制度，其目的無非在使該法官不執行職務，若該訴訟事件業已終結，法官已無應執行之職務，自不得再聲請法官迴避（最高法院27年抗字第423號民事判例意旨參照）。

二、聲請意旨略以：伊前於民國104年4月28日、同年9月4日分別向本院提出定暫時狀態假處分保全聲請（104年度全字第43號、第100號案，下稱該2件假處分保全聲請案），就其本案訴訟（104年度訴字第82號）所爭執之新北市三重區新海段1407地號土地（下稱系爭土地）是否屬公共設施保留地乙事所關聯之都市計畫案件或都市更新作業請求定暫時狀態，以保全聲請人法律上之重大利益免受損害。

惟經本院以裁定駁回該2件假處分保全聲請案，其駁回所據理由竟將聲請人因相對人違法認定系爭土地為公共設施保留地之法律關係，致聲請人於相關都市更新過程必受之法律上重大損害之事實，以無中生有之方式謂聲請人所爭執之權利在於系爭土地之土地增值稅稅額或課徵方式。

按聲請人於本案訴訟及該2件假處分保全聲請案之書狀全部內容之明文與意旨，均未有該裁定所稱之無中生有之論點或爭點敘述，然卻為該2件假處分保全聲請案之裁定主要理由，顯證該2件假處分保全聲請案之合議庭胡方新、鍾啟煌、蘇嫊娟等3位法官有編造當事人主張權利主體、涉觸犯偽造文書罪等為不利當事人之一造之偏頗、不公平審判之事實。

嗣聲請人提出與該2件假處分保全聲請案有相同標的之假處分聲請即本院105年度全字第13號案時，即聲請上開3位法官迴避，然聲請人於106年4月10日收到本院106年度聲字第40號裁定，始知就該案本院仍執由上開3位法官審理，而該3位法官就相同假處分標的之案件，有編造當事人主張權利主體、涉觸犯偽造文書罪、違背法定法官迴避聲請程序等偏頗不公平審判之事實，符合「客觀上足疑其為不公平之審判」之要件，是本件就105年度全字第13號聲請假處分事件，依行政訴訟法第20條準用民事訴訟法第33條第1項第2款之規定，聲請上開3位法官應迴避審理等語。

三、經查，聲請人以新北市政府為相對人，向本院聲請定暫時狀態假處分，經本院分為105年度全字第13號事件受理，並於105年6月22日裁定駁回聲請人之聲請，且經最高行政法院於105年7月22日以105年度裁字第831號裁定駁回聲請人抗告而確定在案，有本院前案查詢表附卷可稽（見本院卷第9頁）。

則聲請人於上開聲請事件經本院裁定終結且確定後，始於106年4月11日（見本院卷第18頁）聲請承審之合議庭法官胡方新、鍾啟煌、蘇嫊娟迴避，因該等法官已無應執行之職務，聲請人仍對之聲請迴避，揆諸前揭規定與判例意旨，自無從准許，應予駁回。

四、依行政訴訟法第104條，民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文。

中 華 民 國 106 年 4 月 18 日
臺北高等行政法院第三庭
審判長法 官 曹瑞卿
法 官 王俊雄
法 官 林淑婷
上為正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於送達後10日內向本院提出抗告狀（須按他造人數附繕本）。
中 華 民 國 106 年 4 月 18 日
書記官 黃玉鈴